Savigny_o_el_jurista_contra_la_ley

HISTORIA DEL
PENSAMENT JDRÍDIC
eurs 1996-97 dedicat a la memoria del professor

FRANCISCO TOMÁS Y VALIENTE

Edició a cura de

Tomas de Montagut
Universitat Pompeu Fabra
Barcelona, 1999

SAVIGNY

o

EL JURISTA CONTRA LA LEY

Adela Mora Cañada
Universidad Carlos III de Madrid
1. Quiero proponer, utilizando la expresión de Orestano, una "clave de lectura"
del pensamiento de Savigny, una de tantasde las que pueden hacerse sobre el
mismo, y sobre el nacimiento de la Escuela Histórica del Derecho alemana.
Según Hespanha la doctrina jurídica no es un espejo de la realidad social sino
su filtro y su reconstrucción. Reclasifica y revaloriza los actos sociales, silencia
otros y crea realidades imaginarias, es decir, cosas de cuyo carácter construido
parece no darse cuenta. Además, susconstrucciones -clasificaciones, valoraciones ...- son entidades trans-individuales que modelan, en el nivel del inconsciente, cada manifestación discursiva. Pero existen lazos muy fuertes entre los
códigos axiológicos de los juristas, provinientes de su habitus intelectual -y
revelados en su discurso- y el contexto ideológico de la sociedad.
Estas ideas sirven para explicar lo que ocurre en cualquier épocadesde la que se
contemple la doctrina y que permiten entrar en un análisis de la doctrina jurídica
nada lineal sino constituido por diversos estratos, unos más profundos que otros.
Y permite desentrañar no sólo las construcciones de las instituciones realizadas
por dicha doctrina sino la propia dogmática que utiliza como instrumento de
análisis y la realidad social que, involuntariamente,trasciende de todo ello.
Lo que pretendo hacer aquí, ahora, es poner de relieve lo que subyace en el movimiento que lleva al nacimiento de la Escuela Histórica del Derecho (E.H.D.),
fundamentalmente en su rama romanista.

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Historia del pensament jurídic

Mucho se ha escrito sobre Savigny y, pese a las críticas, la imagen que de él se ha
difundido goza de un alto prestigio que le coloca entre losprimeros, si no en el
primero, puestos entre los juristas contemporáneos.
Pero mediando el filtro de la lejanía temporal y dejando de lado tantas opiniones al respecto, al acercarse de un modo directo a las del propio Savigny, lo primero que salta a la vista -o al menos es lo que a mí me ha ocurrido- es lo que
quiero mostrarles aquí como reflexión.
2. Se ha afirmado, y es generalmente admitido, que laE.H.D. es una reacción
contra el pensamiento dogmático y abstracto de la Ilustración; lo afirma el propio Savigny, reprochándole su "arrogancia infundada" y sus "pretensiones exageradas". Aunque es también un hecho que, pese a ello, la E.H.D. no es refutación de todo el pensamiento de la Ilustración en bloque, sino que es, además,
heredera de este pensamiento (con antecedentes en Moser, Kant yHerder... ). En
el mismo orden de ideas se encuadra la idea ya tópica de que el pensamiento de
Savigny se construye contra la codificación. La oposición de la E.H.D. al movimiento codificador iba dirigida, sin duda, contra la codificación ilustrada, contra el Código prusiano y el austriaco en concreto, pero también contra el Code
civil, que representaba la revolución, en definitiva otra de lasmanifestaciones
posibles del pensamiento iusracionalista. Y con todo, Savigny y la E.H.D. recibieron los axiomas y el sistema conceptual del iusracionalismo.
Pero advertía Wieacker que, pese a que estos puntos están suficientemente
demostrados, no tiene ningún sentido intentar explicar la E.H.D. como producto de movimientos ideológicos. Lo que significa que este plano de las ideas, que
sin duda existe,está conectado con otros intereses.
3. N o hay que pensar que la polémica sobre la oportunidad de una codificación
civil alemana, que dio pie a que a principios del siglo XIX salieran a la luz las diferentes posturas que los juristas y la sociedad de la época sustentaban -y de la que
surgió la E.H.D.-, pusiera realmente de manifiesto dos opciones encontradas o
dos corrientes ideológicas...