secundario

Introducción al Derecho I – Universidad de Valparaíso
Profesor: Luis Villavicencio Miranda
No reproducir, no distribuir ni citar. Sólo puede ser utilizado como material de
estudio por los alumnos del curso

CONCEPTO DE NORMA JURÍDICA EN KELSEN Y HART Y DIFERENTES
CONCEPTOS DEL DERECHO

Bibliografía: Nino, Carlos, Introducción al análisis del derecho, pp. 78-95.

1. La teoría kelsenianasobre las normas jurídicas.

a) Conexión entre la distinción entre la técnica de motivación directa e indirecta y la
distinción entre normas primarias y normas secundarias. Para Kelsen las normas en general
constituyen técnicas de motivación social, o sea, instrumentos para inducir a las personas a
comportarse de un modo determinado. Ahora bien, el jurista citado distingue dos técnicasdiferentes de motivación que le sirven de base para agrupar a las normas en diferentes
clases. Por un lado, se encuentra la técnica de motivación directa que se caracteriza porque
las normas indican directamente la conducta deseable y se pretende motivar a la gente
solamente por la autoridad o racionalidad de la propia norma. Paradigmáticamente es el
caso de las normas morales, por ejemplo: "sedebe no matar". El incumplimiento de este
tipo de normas puede llegar a acarrear una sanción pero ésta no se encuentra
sistemáticamente prevista en la propia norma. Por otro lado, tenemos la técnica de
motivación indirecta que se distingue porque pretende motivar a los individuos sin
indicarles directamente la conducta deseable, sino que estatuyendo una sanción para la
conducta indeseable. Tales el caso de las normas religiosas que determinan para las
conductas opuestas sanciones que serán aplicadas por un ser supraempírico que es llamado
ordinariamente "Dios". Las normas jurídicas, en opinión de Kelsen, también constituyen
casos de técnica de motivación indirecta pero, a diferencia de las normas religiosas, prevén
sanciones aplicables por seres humanos.

Las normas jurídicasprimarias son las que prescriben que, habiéndose cumplido ciertas
condiciones de aplicación, debe aplicarse una determinada sanción. Para Kelsen son las
normas jurídicas genuinas, es decir, un sistema jurídico sólo está integrado por ellas.

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Las normas jurídicas secundarias, por su parte, son derivaciones lógicas de las normas
primarias y su enunciación sólo tiene sentido para contribuir a una explicación más clara
del derecho.

Kelsen propone una regla de transformación para obtener una regla secundaria de una
primaria: una norma secundaria establece una determinada conductacomo debida y su
contenido es la conducta opuesta a aquella que figura como antecedente de la norma
primaria, o sea, la condición de aplicación de la norma primaria. Ejemplo: “el que mate a
otro debe ser castigado”. La norma secundaria que se deduce de la norma primaria es “toda
persona no debe matar”. Lógicamente la norma primaria tiene la siguiente estructura: Si
acaece A debe ser P, laconducta prevista como debida de la norma secundaria siempre será
la negación de A.

b) ¿Qué pasa con las normas que no disponen sanciones?

Si observamos el contenido de cualquier sistema jurídico podemos percatarnos sin mucha
dificultad que una serie de enunciados normativos no son actos coercitivos. Por ejemplo, la
mayor parte de los enunciados normativos que componen una Constitución noprescriben
sanciones sino que establecen derechos y garantías y también procedimientos para la
creación de normas o para el nombramiento de ciertas autoridades. Si revisamos el Código
Civil también nos vamos a encontrar con normas que establecen el procedimiento y los
pasos a seguir para celebrar un contrato, para contraer matrimonio, adquirir la propiedad de
un bien, etc.

La respuesta de...