sentencia ss

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIÓN LABORAL


Bogotá, D.C., veintiocho (28) de agosto de dos mil doce (2012).
Magistrado Ponente: CARLOS ERNESTO MOLINA MONSALVE
Radicación n° 41625
Acta No. 30


TEMA: PENSION DE SOBREVIVIENTE
PROBLEMA JURIDICO: LUZ ELENA CIFUENTES GUTIÉRREZ el 27 de marzo de 1993 contrajo matrimonio con Armando Arias Arias, con quien convivió bajo el mismotecho y de manera ininterrumpida hasta la fecha de su deceso que se produjo el 28 de junio de 1994; que su esposo era afiliado al Instituto de Seguros Sociales y cotizó lo suficiente para que sus derechohabientes se hicieran acreedores a la pensión de sobrevivientes, conforme a lo dispuesto en la Ley 100 de 1993; que solicitó al ISS dicha prestación la cual le fue negada mediante resolución No. 7476del 30 de julio de 2007, bajo el argumento de no haber convivido con el causante por lo menos durante los últimos dos años, y que por ende no cumplía con los requisitos consagrados en el artículo 47 de la Ley 100 de 1993; que contra el anterior acto administrativo interpuso el recurso de reposición y en subsidio apelación, los cuales aún no han sido resueltos; y que lo aducido por taladministradora de pensiones no tiene asidero, porque la ley exigió la convivencia por un período de tiempo determinado, pero para la cónyuge o compañera del y no del que era el status o condición que tenía el fallecido.


PRINCIPALES DECISIONES
PRIMERA INSTANCIA: El Juez Segundo Laboral del Circuito de Pereira, puso fin a la primera instancia con la sentencia que data del 28 de enero de 2009, en la queabsolvió al Instituto de Seguros Sociales de todas las pretensiones formuladas en su contra y condenó en costas a la demandante
SEGUNDA INSTANCIA: Inconforme con la anterior determinación apeló la parte actora, y el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pereira, con la sentencia del 28 de mayo de 2009, confirmó íntegramente el fallo de primer grado, y se abstuvo de imponer costas en laalzada. 
El ad quem comenzó por establecer que el asegurado Armando Arias Arias falleció el 28 de junio de 1994 y que contrajo matrimonio con la demandante el 27 de marzo de 1993, siendo en consecuencia la norma aplicable el artículo 47 de la Ley 100 de 1993 que pasó a transcribir.
Expresó que de una lectura desprevenida de dicha disposición legal, se encontraría que la convivencia sería una exigenciacuando la pensión de sobrevivientes se cause por la muerte de un pensionado, quedando por ende exento de dicho requisito quien reclame por el deceso de un afiliado.
RECURSO DE CASACION: La censura con el recurso extraordinario persigue, según lo dijo en el alcance de la impugnación, que se CASE totalmente la sentencia del Tribunal, y en sede de instancia la Corte revoque el fallo del a quo queabsolvió al ISS de todas las pretensiones demandadas, para en su lugar declarar que la demandante tiene derecho a la pensión de sobrevivientes por la muerte de su cónyuge, condenando a la entidad demandada a reconocer y pagar esa prestación a partir del 28 de junio de 2004, incluyendo las mesadas adicionales de junio y diciembre, los intereses de mora y las costas.
ARGUMENTOS
CORTE CONSTITUCIONALY CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: la Corte Constitucional como la Corte Suprema de Justicia, han sido enfáticas en decir que la pensión de sobrevivientes tiene lugar por la real y efectiva convivencia entre cónyuges, siendo predicable este requisito contemplado en la citada norma tanto respecto del pensionado como del afiliado fallecido, tal como se dejo sentado en la sentencia de la Sala del 12 dediciembre de 2007, sin que especificara su radicado. Del mismo modo, se trajo a colación lo manifestado por la Corte Constitucional en sentencia del 10 de marzo de 2006, omitiéndose igualmente citar su radicación. 
Dijo que estando obligada la parte actora a acreditar la convivencia, por los menos en los dos (2) últimos años anteriores a la muerte del afiliado, al apreciar la prueba testimonial,...