Significado De La Igualdad De Trato En La Relación Laboral (Convenio 111 De La Oit) Y Su Aplicación Judicial En Colombia

EL SIGNIFICADO DE LA IGUALDAD DE TRATO EN LA RELACIÓN LABORAL (CONVENIO 111 DE LA OIT) Y SU APLICACIÓN JUDICIAL EN COLOMBIA
Por: Carlos Ernesto Molina Monsalve INTRODUCCIÓN La característica básica del contrato de trabajo es la asimetría entre las partes y no la igualdad real, como en el contrato civil. Lo particular del derecho del trabajo, aquello que lo hace distinto del derecho civil y deotras disciplinas jurídicas, estriba precisamente en ser un derecho nacido para compensar desigualdades. Gustav RADBRUCH, a principios del siglo XX, resumía esto magistralmente al afirmar que la idea inspiradora del derecho del trabajo “no es la idea de la igualdad entre las personas, sino de la nivelación de las desigualdades que entre ellas existen. La igualdad deja de ser así punto de partida delderecho, para convertirse en meta o aspiración del orden jurídico”1 En pos de ganar simetría en la relación laboral, el Derecho del Trabajo ha adoptado dos estrategias: de un lado, la invención de lo colectivo (que no es objeto de esta ponencia) y, de otro, el refinamiento del concepto de “igualdad entre las partes”, propio del contexto liberal clásico en donde se originó el Derecho del Trabajo,en el de “igualdad de trato”, más acorde con el contemporáneo avance de los derechos humanos en el mundo, en particular por la aceptación casi universal del principio de “no discriminación”. En las sociedades liberales clásicas los individuos son iguales, pero no en todo y de manera absoluta. Son iguales en cuanto todos son seres racionales, y por tanto sólo podrán ser regidos, no por el caprichoo arbitrariedad de un monarca, sino por un producto que emana precisamente de la Razón, como lo es la ley2. La Ley, por ser general, impersonal y abstracta, reúne condiciones puntualmente necesarias para garantizar la igualdad de aquellos a quienes va a regir. Sin embargo la ley podía establecer diferencias de trato. “No estaban en lo absoluto excluidas fuertes discriminaciones fundadas en lascondiciones políticas personales o en las condiciones sociales o políticas, en la religión o en el sexo”3. Este es el sentido primigenio de la igualdad en el estado liberal. Es una igualdad abstracta y formal. Una igualdad netamente jurídica. Una igualdad entre ciudadanos más que entre seres humanos. Antes de la Constitución de 1991, Colombia se rigió por ocho constituciones, todas ellas de corteliberal. Sin embargo, la antecesora de la actual, o sea la de 1886, a pesar de expresar postulados del más rancio liberalismo filosófico, no consagró

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expresamente el principio de igualdad ante la ley, tan característico del liberalismo4, a diferencia dealgunas constituciones colombianas anteriores5. EL PRINCIPIO DE LA NO DISCRIMINACIÓN La expansión de las ideas socialistas y la recesión económica que siguieron a la primera guerra mundial, evidenciaron las falencias del estado liberal clásico, particularmente las atinentes a la libertad y la igualdad. La experiencia del estado liberal hizo llegar a la conclusión de que la libertad y la igualdad nopueden lograrse por el individuo aislado, pues su realización requiere de acciones y prestaciones a cargo del estado. Allí precisamente se encuentra la causa de la mutación del estado liberal hacia un estado social, que abandona los confinamientos estructurales y funcionales exigidos por el liberalismo clásico y abraza decididamente el objetivo de buscar y asegurar la libertad y la igualdadmateriales, superando las meramente retóricas y formales. El estado social de derecho recibe del estado burgués de derecho el legado de la igualdad. Pero debe transformarlo y llenarlo de contenido material en función de sus particulares fines, para lo cual deberá, entre otras cosas, revaluar el significado de la igualdad, con el criterio imperativo de lograr la igualdad fáctica y no simplemente la...