Situación Actual, Estado Del Arte Y Perspectivas De La Concesión Como Modo De Gestión De Los Servicios Públicos En Colombia

UNIVERSIDAD DEL ROSARIO
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
DERECHO ADMINISTRATIVO ESPECIAL
DRA. LUISA FERNANDA GARCÍA
LUIS EDUARDO HOFMANN DELVALLE
SAMUEL CANO NORIEGA

SITUACIÓN ACTUAL, ESTADO DEL ARTE Y PERSPECTIVAS DE LA CONCESIÓN COMO MODO DE GESTIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS EN COLOMBIA.

Sin lugar a dudas, el servicio público es “la noción más compleja, evolutiva, controvertida y esencialdel derecho administrativo”. Por eso, más allá de sus manifestaciones constitucionales y legales concretas, se trata, como señala MORAND-DEVILLER, de “un mito, una fuerza actuante, una especie de ficción acosada por la realidad” social y política cambiante. Acude, entonces, a constatar esta afirmación la evolución histórica de la noción de servicio público, que parte, en un primer momento, de lospostulados de la Escuela de Burdeos, -fundamentados en un criterio funcional-finalístico según el cual la función administrativa está constituida en su totalidad por la prestación de los servicios públicos, tesis esgrimida por DUGUIT, quien llegó hasta el punto de aseverar que la justificación del Estado se encuentra en el imperativo de prestar los servicios públicos, e incluso, que éste deberíadesaparecer para dar paso a lo que llamó “corporación de servicios públicos”-para llegar a la idea, todavía vigente, de que un particular ajeno a la administración puede estar facultado para prestar un servicio público en aras de satisfacer el interés general en el marco de un Estado mínimo y de la prestación de los llamados servicios industriales y comerciales del Estado.
En efecto, como bienlo señala LAUBADÈRE, esta evolución ha implicado que la definición tradicional del servicio público como la actividad de una colectividad pública dirigida a satisfacer una necesidad de interés general “no dé cuenta de las hipótesis cada vez más numerosas en las cuales un servicio público es gerenciado por una persona privada”, por lo cual resulta necesario precisar el concepto presentándolo como la“actividad de interés general ejercida por una persona pública o bajo el control de una persona pública y siguiendo un régimen derogatorio del derecho común”.
Ciertamente, en este cambio conceptual con profundas repercusiones en la concepción y, por tanto, el funcionamiento, de la Administración Pública, la concesión, entendida como el esquema de contratación administrativa en el que “unindividuo o compañía privada se encargan del funcionamiento del servicio público recibiendo una remuneración que, muy habitualmente, consiste en la percepción de tasas o rentas provenientes de los individuos que usan el servicio público concedido”, ha jugado un papel fundamental en un escenario de aumento cuantitativo y diversificación de los servicios públicos a cargo del Estado, que se erige, de unavez por todas, como garante de su suministro.
Teniendo en cuenta la importancia de la temática expuesta, y la gran variedad de debates a los que puede dar lugar, vale la pena preguntarse: ¿cuál es el estado de la concesión como modo de gestión de los servicios públicos en Colombia y cuáles son sus perspectivas a futuro, teniendo en cuenta el caso de la prestación de telefonía local en Bogotá D.C.?Para dar respuesta a la problemática planteada, y adoptando una metodología que parta de una presentación global de la temática propuesta para llegar a un análisis concreto del objeto de estudio, en el presente trabajo se empezará por (I) exponer la noción del servicio público, sus antecedentes y naturaleza jurídica; después, (II) se hará una evaluación del concepto de la concesión en loreferente a sus antecedentes y a su marco normativo, y, finalmente, (III) se hará referencia a la concesión de servicios públicos en lo relativo a su marco normativo y al caso paradigmático en la materia de la Empresa de Teléfonos de Bogotá (ETB). Así las cosas, se trata de desarrollar un plan de trabajo que, a parte de dar cuenta del fundamento teórico y normativo de la concesión de los servicios...