Socialismo

CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIÓN Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Ensayo sobre la necesaria superación de una tesis anacrónica José Ignacio Hernández G. ∗ INTRODUCCIÓN La tesis de los contratos administrativos puede decirse que es uno de los pivotes centrales del Derecho Administrativo venezolano. Resumiendo muy mucho el alcance de esa tesis, podemos señalar que ella parte del reconocimiento de unadistinción bipartita de la actividad contractual de la Administración y consecuentemente, del sometimiento de ésta a una dualidad de jurisdicciones. La Administración Pública –sostiene esta tesis- puede celebrar dos tipos de contratos: unos, para satisfacer directa e inmediatamente el interés general; otros, que no persiguen esa finalidad. También se ha sostenido esa clasificación a partir del objetodel contrato: hay contratos cuyo objeto es la atención de un servicio público; otros, por el contrario, no cumplen ese requisito. De esa manera, los contratos celebrados por las Administraciones Públicas para dar satisfacción al interés general o al servicio público (términos empleados como sinónimos) se someterán al Derecho Administrativo y a la jurisdicción contenciosoadministrativa. Los otroscontratos celebrados por las Administraciones Públicas que no persigan esa finalidad, se sujetarán al Derecho Privado y a la jurisdicción ordinaria. Según se trate de contratos adminis-

∗

Abogado summa cum laude, Universidad Católica Andrés Bello. Diploma de Estudios Avanzados en Derecho Administrativo, Universidad Complutense de Madrid. Doctor en Derecho, sobresaliente cum laude,Universidad Complutense de Madrid. Profesor de Derecho Económico de la Universidad Monteávila. Profesor de Derecho Administrativo II de la Universidad Central de Venezuela. Profesor Invitado del Instituto de Estudios Superiores de Administración (IESA). Sub Director de la Revista de Derecho Público. Premio de la Academia de Ciencias Políticas y Sociales, 2003-2004. Agradecemos a Carlos García Soto lasimpresiones formuladas sobre los temas tratados en el presente estudio.

trativos o contratos de la Administración (como se denomina a los acuerdos que no son contratos administrativos) la Administración queda sometida a dos jurisdicciones: la contencioso-administrativa, en el primer supuesto, y la jurisdicción civil u ordinaria, en el segundo. Esa dualidad de jurisdicción es, simplemente, unaderivación histórica. No, por supuesto, de la historia de Venezuela, sino de la propia historia de formación del Derecho Administrativo en Francia. Este nace, recuérdese, a partir de la exclusión de las Administraciones Públicas de la justicia ordinaria, realizada por motivos políticos: los revolucionarios franceses no confiaban, ciertamente, en los jueces civiles. Si la Administración se excluía de lajusticia ordinaria debía también excluirse del Derecho común. Fue así como, creada la Administración y su órgano de control –el Consejo de Estado- fue necesario, luego, crear el Derecho sustantivo que ese Consejo y aquella Administración debían aplicar. Un Derecho que no podía ser el común –pues ése era el propio de los jueces- sino por el contrario, un Derecho que estaba fuera de ese Derechocomún. La Administración se somete, así, al Derecho que le es propio y exclusivo: el Derecho Administrativo, que es un Derecho que cae fuera del ámbito del Derecho Civil. Un Derecho, pues, exorbitante1.

1

Fue el temor hacia los Parlamentos Judiciales el que llevó a los revolucionarios a interpretar muy particularmente el principio de separación de poderes, de lo cual surgió un “poderadministrativo poderoso y autónomo”. La referencia por excelencia es la obra de García de Enterría Revolución francesa y Administración contemporánea, Civitas, Madrid, 1994, pp. 40 y ss. Forzoso resulta citar, en este sentido, la frase certera de Weil: ·…sustraída a los tribunales, la administración se veía por lo mismo sustraída también al Derecho Civil. Y es así como el Consejo de Estado forjó, actuando...