sociologia

II

REVISION DE LA LITERATURA
2.1 ANTECEDENTES
En palabras del mismo Monroy Gálvez (2004), el proceso civil sólo existe porque
en la realidad se presentan conflictos de intereses o incertidumbres con relevancia
jurídica, siendo que el conflicto de intereses no es otra cosa que la confluencia de
intereses contrapuestos sobre un mismo bien jurídico, y el intento del titular de uno
de losintereses de primar sobre el interés del otro que, a su vez, resiste el interés
ajeno……
Jean Carbonier (1997) y M Tapia Rodríguez (2004), consiste en la relajación del
vínculo matrimonial merced a una resolución judicial que dispensa a los cónyuges
del deber de convivencia; Inclusive se ha destacado que "los otros deberes de
asistencia mutua y fidelidad o de alimentación y educación de loshijos no son
determinantes para verificar la existencia de la separación de hecho, pero si serán
importantes para la fijación de un importe indemnizatorio".
El deber de cohabitación consiste en la convivencia física entre marido y mujer en
el domicilio conyugal. En el derecho comparado positivo se le denomina también
como el "deber de vivir juntos".
Se comprueba que para el cumplimiento deldeber de cohabitación se requiere de
un espacio físico o material en el que, sirviendo de vivienda o morada, se
constituya o asiente el domicilio conyugal y, dentro del cual, se desarrollen las
relaciones personales entre los cónyuges como consecuencia de la propia
convivencia. Por tanto, para su ejercicio se requiere de la fijación del domicilio
conyugal, ya que la cohabitación importa elconvivir bajo el mismo techo.

De acuerdo con ello, señalemos que la separación de hecho es el estado en que
se encuentran los cónyuges, quienes sin previa decisión judicial, quiebran el deber
de cohabitación en forma permanente, sin que una necesidad jurídica lo imponga,
ya sea por voluntad expresa o tácita de uno o de ambos consortes; infiriéndose los
elementos constitutivos de la causal:Elemento objetivo o material, que consiste en el cese efectivo de la convivencia en
forma permanente y definitiva; cuya evidencia es el apartamiento de los cónyuges
por voluntad expresa o tácita de uno o de ambos consortes.
Elemento subjetivo o psíquico, que es la intención cierta de uno o ambos
cónyuges de no continuar conviviendo, sin que una necesidad jurídica lo imponga.
Elemento temporal,que es el transcurso ininterrumpido de un plazo mínimo legal
que permita apreciar el carácter permanente de la falta de convivencia.
En nuestra legislación se ha fijado dos años, si los cónyuges no tuviesen hijos
menores de edad; y, cuatro años, si los tienen.
Son los dos primeros elementos los que han suscitado encuentros en nuestra
doctrina nacional. Así y con relación al elemento objetivo omaterial se ha sugerido
que esta causal se podría configurar, con prescindencia de la probanza de la
existencia del domicilio conyugal, en el eventual aunque existente caso de los
cónyuges que por diversos motivos no habían constituido casa conyugal, porque
siempre habían vivido separados por razones económicas, estudios, viaje, etc.
A este respecto y habiendo concluido precedentemente quepara el cumplimiento
del deber de cohabitación se requiere de la fijación del domicilio conyugal, ya que
la cohabitación importa el convivir bajo el mismo techo, estimamos que tal
supuesto sustentaría plenamente la causal de imposibilidad de hacer vida común,
prevista en el inciso 11 del artículo 333 del Código Civil.
JELIN, Elizabeth (1998) El plazo previsto para la separación de hecho es deun

período ininterrumpido de dos años, si los cónyuges no tuviesen hijos menores de
edad o éstos han cumplido la mayoridad; y, será de cuatro años si los cónyuges
tuviesen hijos menores de edad.
En consecuencia se deberá atender el requisito de admisibilidad de la demanda
ante los siguientes supuestos: a) el cónyuge que se alejó del domicilio sin justa
causa; b) el cónyuge que, mediando...