Sumario 5

6.- La Costumbre- Concepto- Elementos y Características- A) Formación de la Costumbre – B) Clasificación de la Costumbre – C) La Costumbre y el derecho legislado – D) Valor de la Costumbre en el Ordenamiento Jurídico y Otros.
Concepto.-Forma parte de las fuentes formales de derecho, es el conjunto de normas jurídicas implícitas en la repetición más o menos constante de actos uniformes.
OtrosConceptos.- Es la conducta repetida es en sí misma de un hecho, vale decir, un hecho de conducta; en cambio, la norma implícita que surge de la conducta repetida, no es un hecho sino precisamente una norma.
Además de costumbre jurídica, que es la denominación tradicional, algunos autores lo llaman también derecho no escrito (denominación tradicional). Denominación que debe ser desechada ya queconstituye una denominación equivoca en cuanto a la civilización de la costumbre.
Elementos y Características de la Costumbre.
• Elementos.- Según la doctrina tradicional (llamada romano-canoníca), en la costumbre jurídica pueden distinguirse dos elementos:
1) elementos materiales, u objetivo, es decir la repetición constante de actos uniformes.
2) elemento espiritual (o psicológico, osubjetivo), que es la conciencia de su obligatoriedad, en otros términos, el convencimiento de que aquello que se hace debe hacerse, porque es jurídicamente obligatorio.
La repetición constante, aunque es el sustrato necesario, no basta según esta doctrina, ya que hay actos que se repiten continuamente, como los usos sociales, sin constituir costumbre en sentido jurídico.
Usos Sociales.- Surgenespontáneamente de la vida social, solo la costumbre jurídica es fuente formal del derecho.

Características.- Suelen citarse las siguientes:
1) Surge espontáneamente;
2) Es de formación lenta;
3) No tiene autor conocido;
4) Suele ser incierta o imprecisa; y
5) Es particularista, pues las costumbres abarcan siempre una esfera cuyos límites no son solo geográficos, sino también de carácter social, yaque son observadas generalmente por una clase o grupo social determinado. Las Costumbre en su mayoría son sumamente raras, pues han sido reemplazadas por las leyes.

A) Formación de la Costumbre.- La Costumbre, no se constituye de una vez en el tiempo, no aparece en la trayectoria histórica del derecho de una manera súbita como la ley; por el contrario, se va formando poco a poco,progresivamente, con la repetición de hechos semejantes por el grupos social, hasta que llega un momento en que se la considera obligatoria y los que la infringen sufren las sanciones correspondientes. Recien a partir de este momento podemos decir que nos encontramos frente a una costumbre jurídica, ya que la obligatoriedad, es una condición de la misma quiere decir que es de realización lenta y casiinadvertible. (Derecho sonámbulo).
Dentro de la formación de la costumbre encontramos los siguientes elementos:
• Pluralidad de actos
• Uniformidad de los actos
• Tiempo
• Extensión
• Conciencia de su obligatoriedad

B) Clasificación de la Costumbre.-
Según su posición frente a la ley:
Costumbres según la ley.- son aquellas que pueden servir para complementar la ley.
Costumbres fuera de laley.- son aquellas que rigen los casos no previstos por las leyes. Están “fuera” de la ley, pero no contra la ley.
Costumbre contra la ley.- son las que están en franca oposición con el derecho legislado.

Según el territorio que abarca, pueden ser:
Generales.- son las que se extienden a todo un país, o a varios países. (Son muy raras, algunas solo existen en el derecho internacional).Locales.- son las que se extienden a un pueblo o región.

Según las personas que las cumplen, se distingue:
Comunes.- son las cumplidas por todos o la generalidad de los habitantes de un lugar o estado determinado.
Particulares.- solo son observados por un grupo más o menos reducido de personas.

Según que este o no consignada por escrito, se distingue entre
Escrita.- recopilaciones de costumbre...