SUPUESTOS JUR DICOS Y CONSECUENCIAS DE DERECHO
Tesis de Bernardo Windscheid:
Dice que el derecho subjetivo es un poder o señorío de la voluntad, reconocido por el orden jurídico. Por derechosubjetivo entiéndese la facultad de exigir determinado comportamiento, positivo o negativo, de la persona o personas que se hallan frente al titular.
La crítica más sólida que de ella existe es la queemprende Kelsen su obra Problemas Capitales de la Teoría Jurídica del Estado, los argumentos contra esta doctrina son:
- hay casos en los que el titular de un derecho subjetivo no desea aejercitarlo
- numerosas personas carecen de voluntad en sentido psicológico
- los derechos no desaparecen aunque el titular de los mismos ignore su existencia
- hay derechos cuyarenuncia no produce consecuencias legales
Tesis de Rodolfo Jhering:
Dice que en todo derecho hay dos elementos igualmente importantes: forma y substancial.
La relación entre ambos es comparable a laque existe entre la corteza y la medula de una planta. El interés representa el elemento interno; la acción, el la protección del derecho subjetivo. Éste debe definirse como un interés jurídicamenteprotegido.
TEORIA DE LA TEORIA DEL INTERES
Si la nota del interés fuese esencial al derecho subjetivo, este no existiría de faltar aquella.
TEORIA ECLETICA
Jorge Jellinek define al derechosubjetivo como “un interés tutelado por la ley, mediante el reconocimiento de la voluntad individual.
TESIS DE KELSEN
Fiel al lema de la pureza metódica, sostiene que el derecho subjetivo debe estudiarse deacuerdo con un criterio exclusivamente normativo y formal, haciendo total abstracción de los elementos de carácter psicológico que en el mundo de los hechos puedan corresponder a las normas de derechoexistente. Dice que las fallas de las teorías anteriores se deben a que conciben al derecho subjetivo como algo esencialmente diverso del objetivo.
Kelsen planta: ¿cuándo puedo decir que el derecho...
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