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Reflexiones en torno a la teoría
general del contrato
TONATIUH GARCÍ A CASTILLO
DERECHO MERCANTIL
D ERECHO

Septiembre de 2003
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CONTENIDO

I. Problemática........................................................................................................................... 1

II. Terminología ......................................................................................................................... 3

III. El Jano Bifronte (procedimiento jurídico convencional vs. norma jurídicaconvencional)....................................................................................................................... 7
1. El convenio como norma jurídica .................................................................................... 7
2. El Convenio como Procedimiento.................................................................................. 38

REFLEXIONES EN TORNO A LA TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO

I. PROBLEMÁTICA
El mundocontemporáneo se encuentra inmerso en un reflujo de fuerzas contradictorias; unas
integradoras, otras divisoras, el juego de las unas y las otras genera procesos dialécticos: homogeneización vs. heterogeneización; localismo y regionalismo vs. mundialización; globalización
económica vs. carencia de globalización política y jurídica; globalización de la cultura vs. reivindicaciones de la autonomía eidentidad socioculturales; el resultado final del proceso nadie lo
sabe y parece impredecible.1 Nosotros, sin embargo, tomamos partido y suponemos que los fenómenos migratorios y de globalización encaminarán a la humanidad hacia la integración mundial. Esta mundialización está teniendo lugar a través de la creación, integración y perfeccionamiento de múltiples redes: financiera, telecomunicaciones,transporte, comercial, terrorista,
criminal. La unificación sin embargo, puede correr por dos vertientes: bajo la enseña de la opresión y de la violencia o, por el contrario, por el camino de la democracia y la igualdad.
No obstante que el papel del jurista para que la humanidad siga una u otra vía es determinante, frente a la tendencia globalizadora la teoría jurídica permanece atónita ypasmada, limitada
en su entender y en sus propuestas por sus “confines estatalistas”.2 Ante la gran red global el
mundo jurídico se conserva desconectado. Los ojos de los abogados, inmersos en el paradigma
soberano, continúan percibiendo al mundo como una multitud de sistemas jurídicos nacionales,
que perviven como islas en un gran fango, sin conexión entre unas y otras mas allá de la que ha
sidonegociada a través del reconocimiento de los Estados mismos. Esta es la visión legal de la
sociedad mundial propuesta por Vattel, el derecho internacional calificado de positivo, que en su
momento buscó reflejar una colectividad que tuvo lugar desde la paz de Westfalia a la primera
guerra mundial, sociedad basada en relaciones sinalagmáticas, reciprocidades, y reconocimiento
de soberanías.3Este derecho internacional para los Estados se complementó por el derecho de
1

Kaplan, Marcos, Estado y Globalización, México, IIJc, UNAM, 2002, p. 391.
Ferrajoli, Luigi, “Derechos Fundamentales”, en Los Fundamentos de los Derechos Fundamentales, Madrid,
Editorial Trotta, S.A., 2001, p. 43.
3
Jellinek señaló que el derecho nacional e internacional tienen una diferencia fundamental; para el...