Tecnologo

Seguro de Cumplimiento
Concepto No. 2003046122-2. Febrero 4 de 2004.

Síntesis: Características del seguro de cumplimiento. El riesgo asegurable y naturaleza especial del
seguro de cumplimiento. Procedencia de exigirle al tomador del seguro la constitución de contra
garantías.
[§ 096] «(…) solicita se conceptúe sobre la posibilidad de amparar a través de un seguro de
cumplimientoobligaciones de pago estipuladas en los pliegos de condiciones de las convocatorias para
(la) celebración de contratos con la Unión de (…). Adicionalmente indaga sobre la viabilidad de pactar
deducible en este tipo de garantías, así como respecto del otorgamiento de contragarantías.
1. Teniendo en cuenta que de acuerdo con lo señalado por los artículos 1°, 5° literal f) y 14 del Decreto
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28 de1995 , en armonía con lo establecido por los artículos 31 y 32 de la Ley 142 de 1994 y los
artículos 8° y 13 de la Ley 143 de 1994, la Unidad de Planeación (…), adscrita al Ministerio de Minas y
Energía, tiene un régimen especial de contratación sujeto a las normas de derecho privado, resultan
procedentes los siguientes comentarios en relación con la primera de sus inquietudes:
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El seguro decumplimiento establecido por la Ley 225 de 1938 , tiene como finalidad garantizar el
cumplimiento de las obligaciones que emanen de leyes o de contratos.
Dicho seguro de cumplimiento, de acuerdo con la clasificación consignada en el artículo 1082 del Código
de Comercio se enmarca dentro de los seguros de daños, de carácter patrimonial, en la medida que
pretende el restablecimiento delpatrimonio económico del acreedor de la obligación (asegurado), por
causa del incumplimiento del contrato o de la disposición legal por parte del deudor (tomador del
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seguro) .
En este orden, teniendo en cuenta que el tomador, es decir, quien otorga la garantía, es la persona
llamada a contratar el seguro para garantizar el cumplimiento del contrato, su conducta, en cuanto pueda
cumplir o no, seerige en el riesgo asegurado.
La mención de este elemento de la esencia del contrato de seguro, nos lleva a examinar su verdadera
connotación respecto de los seguros de cumplimiento, en los cuales la voluntad del tomador puede tener
preponderancia en el acaecimiento del siniestro amparado por el seguro.
El riesgo asegurable, que constituye el objeto del negocio de seguros, se encuentra definidoen el
artículo 1054 del Código de Comercio como: "(…) el suceso incierto que no depende exclusivamente de
la voluntad del tomador, del asegurado o del beneficiario y cuya realización da origen a la obligación
condicional del asegurador".
En anteriores oportunidades esta Entidad ha destacado del precepto legal transcrito que la incertidumbre
es elemento básico del concepto de riesgoasegurable. De ahí que la doctrina haya señalado como
condiciones determinantes para su existencia las siguientes: "1ª) Que el evento del que depende sea de
posible realización (…); 2ª) que su realización sea incierta, bien en cuanto a si se producirá (incertus an)
o al momento de su producción (incertis quando) o bien el cómo el evento temido puede producirse; 3ª)
que su realización sea fortuita, esdecir, que no dependa directamente de la voluntad de la persona que
soporta los efectos del evento (por ejemplo, no es riesgo asegurable el incendio que voluntariamente
pueda ser causado por el asegurado, pero sí el provocado por la malquerencia de terceros o inclusive
por culpa propia del asegurado); 4ª) que el suceso, caso de realizarse, provoque una necesidad, un
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daño".
Con la mismaorientación Isaac Halperin define el riesgo asegurable como "(…) una eventualidad que

hace nacer una necesidad" y añade que la noción de "eventualidad es entendida como excluyente de la
certidumbre y de la imposibilidad, comprendiendo el caso fortuito, sin excluir en cambio en absoluto la
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voluntad de las partes, siempre que el acontecimento no dependa inevitable y exclusivamente de ella"....