TEMA 26

TEMA 26: TEORÍA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES Y DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
I.INTRODUCCIÓN: SOBRE LA MERCANTILIDAD DE LOS CONTRATOS
El Derecho mercantil ha sido tradicionalmente un derecho regulador del comerciante y de los contratos. Hay casos en los que tanto el Código Civil como el Código de comercio regulan por partida doble algunos contratos. En la mayoría de los casos el Código de comerciose limita a ofrecer un criterio de mercantilidad de la figura, de forma que resulte posible distinguir el contrato de su homónimo civil.
Se plantea la cuestión de la determinación de la mercantilidad, es decir, el criterio por el cual determinados contratos han de ser adscritos al ámbito del Derecho mercantil o deben, por el contrario, tener su sede en el Derecho civil común. El sistema objetivoque sigue el Código, que califica el acto de comercio sin atender a la persona que lo realiza, se ha revelado un criterio nefasto. Según la doctrina que más atención ha prestado a la cuestión, la reforma debiera ir en sentido de una progresiva aproximación o unificación del Derecho privado, que hiciera superfluo contar con una doble regulación de los contratos.
No existen obstáculos de fondo queregulen de manera uniforme contratos que se encuentran doblemente legislados. En la duda de si hacerlo, probablemente la respuesta deba ir en el sentido de legislar teniendo en cuenta los últimos modelos internacionales de política legislativa más contrastados, como la Convención de Viena de 1980, sobre compraventa internacional de mercaderías.
En el plano de lege lata se cuenta con unaduplicidad de regulaciones en contratos muy comunes por lo que se exige determinar la exacta naturaleza jurídica de un determinado contrato. De forma mayoritaria se ha entendido que los contratos mercantiles contenidos en el Código de comercio se diferencian de los civiles por la presencia de un comerciante en una de sus partes, porque su fin es la industria o el comercio o por el carácter mercantil delobjeto sobre el que recaen. Los contratos mercantiles se distinguen de los civiles en que son un eslabón de un tráfico económico profesional mientras que en los civiles no concurre esta característica. Son necesariamente mercantiles todos los contratos de empresa (aquellos realizados en el marco de la actividad organizada de una empresa y que constituyen el objeto de la empresa, aunque lacontraparte no sea empresario).
Sin embargo, en la práctica son bastantes los contratos cuya mercantilidad depende de la intervención en ellos de un comerciante. Es posible ofrecer ejemplos de contratos que pese a celebrarse en el marco de la actividad de empresa no son mercantiles: compraventa al consumidor. En otros casos para determinar la mercantilidad de un contrato habrá que estar a criterios como elde la inclusión o mención de una figura contractual en el Código de comercio. En fin, también una interpretación finalista de las normas, adecuándolas al tiempo en que han de ser aplicadas, puede ayudar a la hora de calificar los contratos mercantiles.
Es difícil determinar la naturaleza de los actos mixtos, es decir, aquellos que ponen en relación a un empresario con un consumidor. Calificarlosdependerá del concreto contrato ante el que estemos: compraventa, seguro, contrato bancario… Tampoco parece posible defender un sistema tripartito, en el que el Derecho mercantil rige las relaciones entre empresarios; el Derecho civil las relaciones entre particulares no empresarios; y el Derecho del consumo las relaciones entre empresarios y consumidores. Pese a ello, adquiere gran importancia elDerecho del consumo, la calificación de ciertos contratos se relativiza por la política de protección del consumidor; asimismo se establece una regulación tuitiva independientemente de que el contrato sea calificado como civil o mercantil. La gran mayoría de los actos mixtos o unilateralmente mercantiles son operaciones en las que interviene un consumidor, para las cuales se prevén varias...