Tendencias Antiformalistas

Teoría del Derecho
Pretende decir lo que el derecho Las teorías jurídicas son esquemas conceptuales que permiten ver la realidad de una forma, tales como:
• Teoría Iusnaturalista: enfatiza la justicia material.
• Positivismo jurídico: enfatiza la validez formal.
• Realismo jurídico: enfatiza la eficacia social.
• Teoría jurídica post-positivista (analítico-hermenéutica): enfatiza los tresaspectos. El problema es como coordinar los conflictos entre estos tres aspectos.
En cuanto al iusnaturalismo en filosofía del derecho, fue defendido por el citado Tomás de Aquino y en manos del iusnaturalismo racionalista dio origen a las teorías del contrato social o contractualismo. El iusnaturalismo fue la doctrina más influyente hasta que el positivismo jurídico lo desbancó medianteposiciones teóricas como la teoría pura del Derecho de Hans Kelsen. A comienzos del siglo XIX se difunde en Europa la Escuela Histórica del Derecho, que considera las tradiciones históricas y el derecho consuetudinario como las fuentes de todo sistema jurídico, limando las diferencias con el positivismo. Su principal autor es Friedrich Carl von Savigny. Tras la Segunda Guerra Mundial se reaviva lainfluencia del iusnaturalismo, como consecuencia del cuestionamiento de la obediencia de los ciudadanos a los regímenes políticos totalitarios que se achacó, en parte, a las doctrinas iuspositivistas. Una expresión de ello es la Declaración Universal de Derechos Humanos.
El Iusnaturalismo nos daría la posibilidad de no considerar como valores últimos los formulados por el derecho positivo y de estamanera nos daría un camino para justificar la desobediencia al derecho. Sin embargo, también el Iusnaturalismo ha sido utilizado para justificar la obediencia al derecho. Aunque no es cierto que la justificación a la desobediencia al derecho se deba exclusivamente al derecho natural, ya que en el siglo XX se utiliza la apelación a los derechos humanos como construcción en defensa de la dignidadintrínseca del ser humano. Aunque esto parezca contradictorio, no lo es ya que esto solo delimita lo que podemos hacer mediante una teoría, que se puede hacer con el derecho y hasta que punto es flexible este para generar un punto de equilibrio entre la norma jurídica y las consecuencias que puede derivar de esta si no se aplica de forma equilibrada y equitativa.
El positivismo jurídico planteaque el Derecho es un conjunto de normas dictadas por los seres humanos (el soberano), a través del Estado, mediante un procedimiento formalmente válido, con la intención o voluntad de someter la conducta humana al orden disciplinario por el acatamiento de esas normas.
Permite ver que tres dimensiones fundamentales que no pueden olvidarse para una comprensión del derecho (eficacia social, justiciamaterial, validez formal). Los conceptos jurídicos básicos como norma jurídica, como sistema jurídico, se formulan o se entienden a partir de teorías.
Durante décadas los ingleses gracias a John Austin tomaron la consideración de este autor: “la norma jurídica se equipara a la expresión del acto voluntad”.
Kelsen en otro momento dirá que una norma jurídica debe conjugarse como una norma pura.El contenido se equipara a un deber o un poder.
• El derecho positivo está justificado por el hecho de existir con independencia de los valores que contenga.
• El derecho positivo por el hecho de existir sirve para mantener fines deseables como la paz social, el orden y la seguridad jurídicas.
En los sistemas jurídicos civilizados los valores fundamentales son:
• Seguridad jurídica:(predecibilidad) se puede entender de dos modos:
• sentido positivista lo entiende como predecibilidad.
• Sentido post-positivista además de predecibilidad debe tener legitimidad.
Formalismo Jurídico: según el formalismo jurídico el derecho está formado, de manera exclusiva y preponderante, por normas puestas por órganos constitucionales más o menos centralizados y no por normas jurisprudenciales o...