Tentativa
En nuestro código penal, en el Capítulo II del Libro Primero, encontramos cuatro artículos que hacen referencia a la Tentativa. Estos artículos son los siguientes: arts.16, 17, 18 y 19. Los requisitos que debe cumplir una acción delictiva para considerarla como tentativa se encuentra estipulada en el art. 16: “En la tentativa el agente comienza la ejecución deldelito, que decidió cometer, sin consumarlo. El juez reprimirá la tentativa disminuyendo prudencialmente la pena”. Este artículo estatuye los elementos básicos de la tentativa y establece como será castigado el responsable.
De lo expuesto en la norma podemos percibir que existe un elemento subjetivo cuando la norma hace referencia que el agente debe haber resuelto a cometer el delito (…quedecidió cometer…); un elemento objetivo, cuando el autor, luego de la resolución criminal, pone en marcha la ejecución de su plan delictivo (…el agente comienza la ejecución del delito…); y la no realización de la consumación así como la idoneidad de la acción.
ELEMENTOS DE LA TENTATIVA
Estos serían los elementos básicos que constituirían una acción delictiva tentada.“Generalmente los delitos dolosos, al momento de su realización, suponen la coincidencia del aspecto objetivo del tipo. Cuando el sujeto realiza el aspecto subjetivo pero no el objetivo, o lo realiza parcialmente, estaremos ante las llamadas formas imperfectas de realización del ilícito penal; una de estas etapas previas a la realización del tipo es la tentativa que consiste en la utilización concreta delos medios elegidos en la realización del plan criminal, en donde existen interrupciones en el proceso de ejecución tendentes a alcanzar la consumación”.
a) Elemento subjetivo
En nuestra legislación penal, el aspecto subjetivo de la tentativa se encuentra regulado en el artículo 16 del Código Penal, a través del verbo “decidir”. Así, el tipo legal descrito por el mencionado artículo señalaque “En la tentativa el agente comienza la ejecución de un delito, que decidió cometer…”. Según Hurtado Pozo, el verbo decidir, “debe ser entendido en el sentido de que el autor toma la determinación de consumar el delito”[1]. Es decir, se prevé la existencia del dolo.
Sin embargo, este dolo que requiere la tentativa no se debe entender como un dolo propio de la tentativa, puesto que ésta “notiene en sí misma existencia autónoma sino únicamente con relación al delito específico (formalmente consumado) de la Parte Especial del Código Penal que el autor pretende realizar.”[2] En ese sentido, la decisión del autor, como elemento subjetivo, implica la conciencia y la voluntad de concretar el tipo legal objetivo, alcanzar la consumación del delito. Por ello, Zaffaroni considera que no puedehablarse de dolo de tentativa “en el mismo sentido en que no puede decirse que la persona que se propone cruzar a nado el río sólo tiene el fin de ahogarse antes de llegar a la otra orilla”[3]. Por lo tanto, la intención del agente no es la no culminación del delito sino la concreción de éste.
Haciendo esta salvedad, podemos decir que la importancia de saber el aspecto subjetivo del agente, enla tentativa, radica en establecer qué delito se ha intentado realizar, por eso Ramirez LLaza señala que “ello exige necesariamente reparar en cuál era la voluntad del autor al momento de realizar la conducta, hacia qué propósito dirigía su conducta ejecutiva; ello porque sin conocer la voluntad del autor no se puede subsumir la conducta en el tipo penal respectivo. Así, por ejemplo, la decisiónde si el disparo efectuado con un arma de fuego en el cuerpo de una persona constituye tentativa de homicidio o lesiones consumadas (dolosas o imprudentes) solo es posible realizar atendiendo al contenido de la voluntad del autor (v.gr. si tuvo dolo de matar o dolo de lesionar o no tuvo dolo). Si de entre varias conductas peligrosas, se sabe que una constituye tentativa en virtud de la...
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