Teoria de apariencia

ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LA TEORIA DE LA APARIENCIA Por Guillermo A. Moglia Claps
Profesor Titular con dedicación exclusiva de Derecho Comercial I y Derecho Comercial II de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad del Salvador. Profesor Titular de Nuevas Modalidades de Contratación Comercial y de Sociedades y Contratos Asociativos en la maestría de Economía y derecho Empresario de laFacultad de Ciencias Económicas de la Universodad del salvador y de la Universidad Maria Assunta di Roma.Coordinador del Curso de Especialización en Sindicatura Concursal de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad del Salvador.

1.- Introducción. La apariencia de derecho objetivo y la apariencia de derecho subjetivo. En la formación –producción- de la norma jurídica, es esencial lapublicación en sentido estricto, o sea con eficacia externa. Ello es así porque es necesario que el sujeto sea puesto en posición de tomar conocimiento de ella, lo que no significa que todos los ciudadanos conozcan, de hecho, cada norma. Pero, con el hecho de la publicación, se justifica el principio que la ignorancia de la norma imperativa no justifica su inobservancia (principio de los arts.1,2 y 3 del Código Civil), siendo una necesidad social que la norma tenga vigor incondicionalmente, o sea, fuerza obligatoria. Así también, es inadmisible que se suponga existente -o aún en vigor- a una norma inexistente (ya no más en vigor o no aún en vigor). Por lo tanto, es inadmisible el concepto de apariencia de derecho objetivo, mientras que, por el contrario es legítimo el concepto deapariencia del derecho subjetivo.(1). Puede darse, en el plano del ejercicio de un derecho, que sea ejercitado y hecho valer por quien no es el titular, sea o no autorizado a hacerlo. Tal situación se llama legitimación, entendiendo a esta última en sentido sustancial y no procesal. La legitimación, en el sentido expuesto, significa, además, que alguien está investido del poder de ejercitar un derecho, osea que está cualificado para ejercitar el derecho. Se habla entonces de vicio, o de defecto de legitimación, para indicar la carencia de la legitimación.(2).

2 (1) Cfe. Messineo,Francesco : “Manuale de Diritto Civile e Commerciales.”9na.edizione riveduta e aggiornata. 1957.Milano.Dott.A.Giuffrè Editori.To.1,parágrafo 5,1,p.84. (2) Cfe.ibídem: op.cit., parágrafo 8, 14,pas.138/139. En conexióncon lo expuesto, se expresa que, al lado de la titularidad del derecho, puede ser relevante jurídicamente, aún la apariencia de titularidad (esto es la llamada apariencia de derecho subjetivo), en el sentido que, algunas veces, la apariencia de la titularidad tiene, hacia los terceros, la misma eficacia que la titularidad efectiva.(3). La apariencia del derecho exige la buena fe del tercero, yes, en este aspecto, dirigida a la protección de la buena fe: el tercero de mala fe no podría invocar, en su propio provecho, la apariencia del derecho ajeno. La mala fe quita todo efecto a la apariencia de derecho. Se opera así, lo que se conoce con la expresión de legitimación aparente, para designar el fenómeno por el cual, en base a la apariencia de derecho, alguien queda legitimado paradisponer eficazmente del derecho de otro. (4). 2.- Orígenes y elaboración de la teoría de la apariencia. Aplicaciones. Creemos que el origen y elaboración de esta teoría de la apariencia, proviene de la doctrina alemana (5), tomada también por la doctrina francesa (6) y la italiana (7) y abarca amplios campos del derecho privado. Así , por ejemplo, para citar algunas de sus manifestaciones : el caso delheredero aparente (arts.3429 y 3430 del Código Civil, y 535 del código civil italiano de 1942) ; el del acreedor aparente (art.729 del Código Civil y 1889 del código civil italiano de 1942); el de las servidumbres aparentes (arts.2975,2976 y 3017 del Código Civil), ciertamente en el campo de la simulación –en donde los simuladores quieren, libre y conscientemente, poner en actuación una...