teoria del delito

El papel del juez en la democracia: un acercamiento teórico

El profesor Gimeno Sendra explica que la “legitimación de la
actividad judicial estriba en la sumisión del juez a la ley en su
independencia, que es, en definitiva, lo que la sociedad reclama del
oficio judicial” 62. El sometimiento del juez a la ley, hemos dicho,
significa que el juez está subordinado –como dice el profesor JuanLuis
Requejo Pagés– “a la totalidad del sistema y facultado para fiscalizar
las sucesivas aplicaciones normativas teniendo como único parámetro
el conjunto del ordenamiento estructurado sobre la base del prinicipio
de jerarquía normativa, si bien introduciéndose algunas alteraciones
en la lógica de este principio cuando se trata de verificar la juridicidad
de las normas con rango legal(independencia y sometimiento exclusivo
a la Ley)” 63. No obstante, para el profesor Requejo Pagés la legitimidad
del juez no viene dada por la sumisión a la ley e independencia judicial,
sino porque las resoluciones judiciales tengan la característica de la
cosa juzgada, y es en la cosa juzgada en que reside su legitimidad.
Frente a la posición de Requejo Pagés se encuentra la del sometimientodel juez a la ley e independencia judicial, la cual tiene una proyección
política, que nace de la interpretación de la norma conforme a la
Constitución (principio de jerarquía), que se materializa garantizando
los derechos fundamentales frente al poder de las mayorías y el control
de la legalidad frente a los poderes públicos (independencia judicial).
Maria Rosaria Ferrarese cataloga a estetipo de legitimación
como una función legitimadora del Poder. Es decir, que dentro del
Estado de Derecho el poder judicial tiene como función el control de
la actividad de las otras articulaciones estatales, a fin de evitar que sus
prácticas puedan derivar por cauces diversos y producirse en función
de otros fines que los legalmente establecidos 64. Luigi Ferrajoli
comenta las palabras deRonald Dworkin al referirse a este punto: “los
derechos son triunfos frente a las mayorías”, y agrega que, “también
el poder judicial establecido para su tutela debe ser un poder virtualmente
situado ”. Ferrajoli agrega que el poder
judicial dentro de la democracia frente a los otros poderes del Estado,
“puede decirse incluso que es un contra-poder, en el doble sentido de
que a él le correspondeel control sobre los actos inválidos y sobre los
actos ilícitos, y por tanto sobre las agresiones, de todo tipo, a los derechos

62. Vicente Gimeno Sendra, Poder Judicial, potestad jurisdiccional y legitimación de la actividad
judicial. Op. cit. p. 40.
63. Juan Luis Requejo Pagés, Jurisdicción e Independencia Judicial, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1989, p. 177. Para elprofesor Requejo Pagés la legitimación del juez
viene dada por aquellas sentencias que han pasado por autoridad de cosa juzgada.
64. Maria Rosaria Ferrarese, L`istituzione difficile. La magistratura tra professione e sistema
politico, Edizioni Sicientifiche Italiane, Napoli, 1984, p. 66.

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El papel del juez en la democracia: un acercamiento teórico

derechos de los ciudadanos”65. Endefinitiva, la única manera para
lograr dicho control del poder es a través de un poder sometido a la ley
e independiente.
c. Legitimación de jueces y magistrados por la constitución.
La constitución se considera como fuente de legitimación del
poder judicial. Al carecer el poder judicial de una legitimación
representativa del electorado, es en la constitución en donde se puede
encontrar unalegitimación derivada, es decir, del reconocimiento en
las constituciones democráticas que la potestad jurisdiccional viene del
mandato del pueblo y que es administrada por jueces y tribunales, dicho
mandato se convierte en un mandato no directo sino derivado por medio
de la constitución.
De la constitución pueden establecerse dos fuentes
legitimadoras; por un lado, el establecimiento del...