teoria del derecho

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CAPÍTULO PRIMERO
CONSTITUCIÓN, REFORMA Y RUPTURA
I. LA DINÁMICA DEL DERECHO
La naturaleza del derecho es dinámica en virtud de su objeto; en consecuencia, los cambios que se producen en un sistema jurídico deben ser
analizados en función de su identidad y fuerza normativa. Para ello se
propone tomar como concepto rector el de transición. La transición jurídica se puede concebir de dosformas: como cambio dentro de un mismo
orden constitucional (cambio de instituciones o modelos constitucionales), o como creación de un nuevo orden constitucional. En el primer caso las reformas legales pueden tener por objeto el cambio de diseño institucional o de modelo; en el segundo, en cambio, se produciría un cambio
de sistema jurídico. En ambos casos se produce una transición en sentidorestringido, como se verá en el segundo capítulo; por el momento únicamente se revisa el caso en que se sustituye la norma fundamental, sobre
todo desde el punto de vista formal.
Los procesos de cambio que denotan la dinámica del derecho son de
diversa índole, por lo que no solamente se revisan los procesos de modificación de la Constitución a través de sus reformas, sino también de suinterpretación. Es por ello que al hablar de la dinámica de un sistema jurídico debe considerarse no solamente su procedimiento de creación y
modificación, sino también las reglas que regulan la introducción y eliminación de sus normas. En consecuencia, deben analizarse procesos tales como la reforma, la interpretación y mutación de las normas en el
marco de un modelo dinámico de sistema jurídico quepermite distinguir
en el tiempo entre distintos conjuntos de normas.
El objetivo del presente capítulo es elaborar el marco conceptual y
teórico de análisis de las transiciones desde la perspectiva jurídica, por lo
que este capítulo se centra únicamente en los fundamentos teóricos de
los elementos de identificación de las mismas.
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TEORÍA DEL DERECHO. CUESTIONES RELEVANTES

Latransición —desde la teoría del derecho— explica solamente ciertos aspectos o efectos del fenómeno en cuestión. La dogmática jurídica
tiene su propia lógica y racionalidad, por lo que cuestionarnos en función de ésta, si el sistema jurídico enfrenta una transición o un cambio de
diseño institucional,1 explica solamente una parte de la realidad que aquí
denominamos “transición”.
Como esquemaformal explicativo no puede responder a todas las preguntas que implica un proceso de transición, pero sí resolver algunas dudas en relación con los cambios de sistema jurídico.
La transición jurídica se puede concebir de dos formas: una, amplia,
se refiere a cambios en las “formas de Estado”, por ejemplo el tránsito
del Estado absoluto al Estado de derecho; la otra, restringida, se caracteriza porel cambio de un sistema jurídico en función de la sustitución de
la norma primera.2
II. LOS FUNDAMENTOS DEL SISTEMA JURÍDICO
1. El derecho
¿Qué es el derecho? La respuesta de Hans Kelsen,3 por ejemplo, se
enfocó a la coercibilidad, por lo que sostuvo que la sanción coactiva era
el elemento definitorio del derecho. Pero si bien, sin lugar a dudas, se
trata de un elemento característico y degran relevancia, no se puede decir que la coacción como sanción sea el único elemento que determina a
un sistema normativo como jurídico. Su tesis ha sido comentada y criticada con mucha frecuencia; no obstante, en general las observaciones
hechas se han centrado solamente en ese aspecto, omitiendo los diversos
presupuestos de la misma, que permiten vincular a las normas entre sí
mediante laidea de unidad del sistema jurídico, de tal forma que todas y
cada una de las disposiciones de un orden jurídico se configuran como
una norma vinculada a una sanción/acto-coactivo. La coacción es una característica del orden jurídico como un todo, no de cada norma; ni Kel1

Véase “Constitución y diseño institucional”, en esta obra.
Véase infra, apartado III.
3 Kelsen, Hans, Teoría pura del...