teoria generla del derecho objeto y metodo

2. LA TEORÍA GENERAL DEL DERECHO. OBJETO Y MÉTODO

La imposibilidad, en que las disciplinas jurídicas especiales se, encuentran, de definir, sin rebasar sus propios límites, tanto la noción universal del derecho como los conceptos jurídicos básicos, ha hecho creer a muchos tratadistas y, sobre todo, a los partidarios del positivismo jurídico, que, dentro del marco de esta posición doctrinal,existe una disciplina capaz de subsanar las mencionadas deficiencias, Sus creadores le han dado el nombre de Teoría General del Derecho.
Veamos en qué forma explica el objeto y el método de ésta uno de sus actuales y más conspicuos representantes: Hans Nawiasky.
La Teoría General del Derecho (Allgemeine Rechtslehre) es la exposición sistemática de lo que los ordenamientos jurídicos tienen encomún. Debe advertirse, sin embargo, que tal exposición "no abarca a todos los Estados, sino solamente a los del ámbito cultural de Occidente", ni considera tampoco "todas las épocas de la evolución jurídica", sino, de modo primordial, la nuestra. Cierto que a veces se refiere a otras etapas, pero lo hace con el exclusivo propósito de explicar mejor la situación presente. Tales limitaciones indicanque, bien vistas las cosas, aquella disciplina sólo en un sentido "relativo" es una teoría general del derecho. Se impone, además, otra limitación: no toma en cuenta las peculiaridades de todos los ordenamientos, sino que se contrae "a lo que tiene significación para los temas básicos". En este sentido, "es una doctrina de los conceptos jurídicos fundamentales".
A diferencia de las disciplinasque formulan normas, como la ética, la lógica o la estética, y, por ende, pertenecen al grupo de las llamadas nomotéticas, la Allgemeine Rechtslehre es, según observa Félix Somió, una disciplina nomográfica, puesto que se limita a exponer y sistematizar el contenido de prescripciones ya formuladas.
Recordando la posición del mismo Somió, Nawiasky escribe que "se ha intentado construir la TeoríaGeneral del Derecho como doctrina de las formas jurídicas (Rechtsformenlehre), desterrando así totalmente de su ámbito el contenido de la normación". El propósito de descubrir los elementos estructurales del derecho, sin tomar en cuenta su materia, sólo puede realizarse de manera muy limitada; por ejemplo: "cuando se esclarece el concepto cardinal de norma jurídica y se examinan sus radiaciones másinmediatas. Pero, con ello, de ningún modo se solucionan todos los problemas que pueden plantearse respecto de lo que es común a todo derecho. La razón reside en que es de la esencia de la regulación jurídica tender hacia una forma de conducta enteramente determinada, por lo que no es admisible un deber ser ciego a todo contenido. Por ello, precisamente, la Teoría General del Derecho no es sólouna doctrina de las formas, sino de los contenidos jurídicos". Pero es claro que sólo debe tomar en cuenta los fines inmanentes al ordenamiento que estudia, y no, por ejemplo, los externos que el tratadista o el aplicador "desearían ver realizados".
La doctrina de las normas jurídicas, prosigue Nawiasky, ha de atender también a los hechos sociales y a las ideas, "no sólo porque un derechodesprovisto de fines carecería de sentido, sino porque su vigencia presupone que hay sujetos reales que quieren realizar, a través de él, determinadas aspiraciones". La Teoría General se distingue de la Sociología Jurídica y de la Filosofía del Derecho en que no ve en los hechos y en las ideas objetos independientes, y sólo los estudia, como doctrina de los contenidos jurídicos, en la medida en queentran a formar parte "de la substancia" de las normas.
Aun cuando 1a Allgemeine Rechtslehre y las disciplinas especiales constitutivas de la dogmática jurídica tienen un común objeto de estudio, el derecho como dato, la primera atiende a los aspectos comunes de éste, y las segundas a las peculiaridades del mismo.
La Teoría General debe ser claramente distinguida de la Filosofía del Derecho,...