Tesis juridica

PUNTO 11
TESIS JURÍDICA:
El agente de retención en la fuente en los negocios fiduciarios es quien realiza el pago o abono en cuenta, lo que ocurra primero.
INTERPRETACIÓN JURÍDICA:
Momento de causación de la retención en la fuente Tal como lo establecen las disposiciones del Estatuto Tributario y lo ha precisado la doctrina de la DIAN (Conceptos No 008054 y No 095988 de 1998, entre otros),la retención en la fuente a título del impuesto sobre la renta debe efectuarse, por regla general, en el momento del pago o abono en cuenta, lo que ocurra primero. Se entiende por "pago" la extinción total o parcial de una obligación mediante la prestación de lo que se debe y por "abono en cuenta" el reconocimiento contable de una obligación independientemente de su cancelación o pago.
La reglageneral sobre el momento en que surge la obligación de practicar la retención en la fuente obra sin perjuicio de las excepciones expresamente consagradas en la ley. Tal es el caso de los ingresos laborales, en los cuales la retención debe realizarse siempre en el momento del pago, y las erogaciones efectuadas por las entidades ejecutoras del presupuesto general de la Nación, las cuales debenpracticar la retención en el momento del pago y no en el momento del abono en cuenta (L 633 da 2000, art. 76; D.R. 406 de 2001, art. 15).
Por lo demás, para quienes llevan contabilidad por el sistema de causación la retención debe efectuarse en el momento del abono en cuenta que es, regularmente, anterior al momento del pago. Si se efectúan pagos por anticipado, es decir, con anterioridad a lacausación de la obligación, se debe practicar la retención sobre los mismos pues, en tal caso, el momento del pago es anterior al momento del abono en cuenta (Conceptos No 043228 de 1996, 076198 de 1998 y 100517 de 2000).
Agentes de retención en los negocios fiduciarios
En lo que tiene que ver con los negocios fiduciarios es preciso distinguir el tipo de contrato y el objeto del mismo para efectosde definir cuándo tiene lugar el pago o abono en cuenta que da lugar a la retención en la fuente. La Superintendencia Bancaria (hoy Superintendencia Financiera), en la Circular Externa No 046 de 2002, definió los negocios fiduciarios como aquellos actos de confianza en virtud de los cuales una persona entrega a otra uno o más bienes determinados, transfiriéndole o no la propiedad de los mismos,con el propósito de que ésta cumpla con ellos una finalidad específica, bien sea en beneficio del fideicomitente o de un tercero. Si hay transferencia de la propiedad de los bienes, se configura la denominada "Fiducia Mercantil" regulada en los artículos 1226 y siguientes del Código de Comercio; si no hay transferencia de la propiedad de los bienes, se presentan los llamados "Encargos Fiduciarios",los cuales se instrumentan con apoyo en las normas relativas al mandato.
Fiducia mercantil
Con respecto a los contratos de Fiducia Mercantil, el Estatuto Tributario establece, en el artículo 102, que las sociedades fiduciarias están obligadas a cumplir, con relación a cada uno de los patrimonios autónomos bajo su responsabilidad, las obligaciones señaladas en las normas legales para loscontribuyentes, los agentes de retención y los responsables, según sea el caso. Para tal efecto, se les asigna un número de identificación tributaria -NÍT-, distinto del NIT de la sociedad fiduciaria, que identifica en forma global a todos los fideicomisos. El mismo artículo prevé la obligación en cabeza de las sociedades fiduciarias de presentar una sola declaración por todos los patrimonios autónomos,debiendo mantener una desagregación de los factores de la declaración atribuible a cada patrimonio autónomo a disposición de la DIAN para cuando ésta lo solicite. Igualmente, señala que, con cargo a los recursos del fideicomiso, los fiduciarios deberán atender el pago de la retención en la fuente que se genere como resultado de las operaciones del mismo, así como de sus (^correspondientes...