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TESIS DE DERECHO MERCANTIL GENERAL II

TESIS 1
Naturaleza social del hombre y origen contractual de la Compañía.- El contrato de compañía.- Diferencias entre el contrato civil de sociedad y el contrato de compañía según la Ley de Compañías.- La Compañía como persona jurídica.

Naturaleza social del hombre y origen contractual de la Compañía

Aristóteles definió al hombre como “ser social pornaturaleza por que el individuo necesita vivir en comunidad organizada para determinado fin”. El hombre no ha parado de inventar formas asociativas, las cuales han sido anteriores al Derecho Positivo pero que luego este las ha hecho realidades jurídicas como son las sociedades o compañías. En este contexto ha existido siempre una relación entre las personas dentro de la sociedad y sobre todorelaciones de tipo económico.
En la Edad Media surgen las primeras agrupaciones de mercaderes en las que se determinó el monto de los aportes para el fondo común, el grado de injerencia de cada socio en las operaciones o actos de comercio propios del objeto social, la distribución de utilidades obtenidas, el monto que soportaría cada uno en las perdidas, esto fue en el régimen las societas maris y de lassocietas terrae. La evolución de las formas societarias estuvo ligada a las necesidades del comercio. Las sociedades alcanzaron el beneficio de persona jurídica, lo cual hizo que se mantuvieran productivas a través del tiempo.
Los elementos más importantes que adecuaron las sociedades o compañías a las necesidades del tráfico son:
1. Intervención de los socios en la administración, gestión yrepresentación legal de la Compañía (Administración Difusa) o la reserva de la administración y representación legal a funcionarios con capacidad de realizar con éxito los negocios, tengan o no la calidad de socios (Administración Especializada).
2. La atribución de fiscalización en forma exclusiva a los socios, a quienes además se les otorga la facultad de establecer órganos para realizar esafiscalización, o la obligatoriedad de fiscalizar a la administración mediante funcionarios escogidos en razón de sus conocimientos, sin exigir para su nombramiento como requisito la calidad de socio.
3. Diferenciación clara entre órganos de gobierno, administración y fiscalización de la compañía.
4. Creación de la Compañía a causa de que las personas que intervienen como socios se conocen entre sí y setienen confianza mutua (Intuitu Personae) o si solo a los socios la perspectiva de obtener ganancias provenientes de la actividad a desarrollar por la compañía y por ello la causa del contrato es el negocio mismo (Intuitu Pecuniae).
5. El capital dividido en cuotas o participaciones inembargables, pero con negociación condicionada al cumplimiento de requisitos; o el capital por acciones, cuyaincorporación a títulos valores los convierte en libremente negociables.
6. La solidaridad de los socios con la compañía por los resultados de los negocios emprendidos por ella (Responsabilidad Ilimitada) o el riesgo asumido por cada socio hasta el valor de sus aportes (Responsabilidad Limitada).
El Contrato de la Compañía

El Contrato de Compañía es aquel en el que las partes expresan la voluntad deconstituir una persona jurídica, a cuyo favor, afectando parcialmente sus patrimonios individuales, realizan aportes que integran el capital social. La suscripción tiene la finalidad de conseguir, a través de la actividad propia del objeto social, utilidades a repartir entre los aportantes.
El Contrato de Compañía representa dos voluntades concurrentes en las declaraciones de cada una de las partes:la Fundacional (designio de crear una persona jurídica) y la Obligacional (Suscripción).
El Contrato de Compañía, para algunos representa un acto y no un contrato, porque entre los socios no hay ejercicio de derechos y obligaciones mutuas, ya que en el contrato debe haber dos partes en el que cada una adquiere un beneficio en contraposición de la otra parte.
Cuando se constituye una compañía...