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EVALUACION CRITICA DEL PRINCIPIO DE JERARQUIA
NORMATIVA A PARTIR DEL DERECHO POSITIVO COLOMBIANO

TRABAJO DE GRADO

Presentado por: Claudia Escobar
Marcelo Vargas
Director: Diego Lopez Medina.

Santa Fe de Bogotá, octubre 6 de 2000.

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INTRODUCCIÓN

No se puede hacer teoría del derecho de la nada; este tipo de análisis parte, o por
lo menos para nosotros debe ser así, de un ordenamientojurídico determinado. Es
esa la intención de nuestro trabajo de grado: no partir de la nada. No se trata
entonces de recitar teoría del derecho extranjera y organizarla en algunos cuantos
tomos; no se hace teoría del derecho de esa manera. Por el contrario, se realiza
esta labor partiendo del desenvolvimiento jurídico de un determinado orden
jurídico, y es así que nosotros hablamos de teoría delderecho desde el derecho
positivo colombiano y no simplemente de teoría jurídica.
A lo largo de nuestro trabajo se evidencia esta idea, ya que el tema que
abordamos es el principio de jerarquía normativa positiva o formal, pero al interior
del ordenamiento jurídico colombiano; es decir, a partir de la forma como opera el
principio en nuestro ordenamiento jurídico como tal, es que nos preguntamos eindagamos críticamente por el mismo; es tanto la consagración positiva de nuestro
derecho, así como sus fundamentos, nuestro sustrato al abordar un principio que
para muchos sería el resumen de todo orden jurídico y simultáneamente su punto
de partida.
Aunque se podría pensar que lo que decimos se torna incongruente con la
extensa bibliografía extranjera que se encuentra en algunos capítulos de laprimera parte, la utilización de este recurso posee una importante explicación: la
falta de "teoría formalmente explícita del derecho" en Colombia. De esto daremos
cuenta a continuación antes de ocuparnos estrictamente de la parte estructural del
trabajo.
Efectivamente, aquí en Colombia existe una "teoría del derecho implícita" en
oposición a una "teoría formalmente explícita", representada en lo quepiensan, en
general, los operadores jurídicos colombianos; vemos entonces providencias
cargadas entre líneas, de teoría jurídica; vemos comúnmente posiciones de
abogados, no importa su área, que en el fondo son producto de una teoría jurídica
que gobierna sus actuaciones, pero que de las cuales no hay consciencia; y
vemos también, por lo general, como es costumbre en nuestra academia, una
parteestática de la enseñanza del derecho que no le da proporciona nada al
alumno (sociología jurídica, introducción al derecho, filosofía del derecho) , y otra
dinámica con materias que enseñan el derecho positivo tal y como es en nuestro
medio y que sin ser evidente, está plagada de teoría del derecho. Es en este
marco en el que nos tocó ensayar teoría del derecho colombiana.

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Lo primero quehicimos fue tratar de organizar un cúmulo impresionante de
información emanada de nuestro ordenamiento, en ciertas categorías creadas por
nosotros. Por ejemplo, organizábamos los casos que encontrábamos en
categorías como estas: "Casos en que hay una derogación de una norma que en
principio es superior, por otra que en principio es inferior"; "casos en que el
contenido de las normas jurídicas que tienenen principio un carácter superior está
dado por normas de carácter inferior" y "casos de hipótesis de corrección de la
norma de supuesta jerarquía superior por parte de la norma de supuesta
inferioridad jerárquica". En este primer paso, aunque pudimos organizar de alguna
manera el desorden que nos proveía el derecho positivo, veíamos que era
insuficiente para los objetivos que nos habíamostrazado, ya que presentíamos
que no teníamos claridad conceptual al tratar algunos asuntos y que en el fondo sí
habían distinciones que nosotros no habíamos podido evidenciar claramente en el
ordenamiento jurídico colombiano, ni mucho menos podíamos encontrar en libros
de introducción del derecho ni de teoría jurídica colombiana. Es en este momento
que decidimos investigar en libros de teoría...