testaferro

1.-INTRODUCCION.
Puede decirse que desde que existe una sociedad humana organizada con cierta complejidad se ha acudido al auxilio de “testaferros”, “prestanombres” u “hombres de paja”, para encubrir la titularidad de bienes o el ejercicio de actividades por parte de sujetos que por diversos motivos, generalmente espurios, no desean que se conozcan.
Nuestro Código de Comercio, cuando en suart. 1º define a los comerciantes como aquellos que “ejercen por cuenta propia actos de comercio”, ya permite diferenciar al comerciante verdadero del comerciante aparente, o típico “testaferro” de un comerciante oculto.
El presente trabajo pretende limitarse a la actuación de los testaferros en el ámbito societario teniendo como marco de referencia lo establecido por la ley vigente en materia de“socio aparente” y “socio oculto” e intenta armonizar sus soluciones con las del propio derecho societario, con las del derecho civil y con las del régimen concursal.

















2.-LOS TESTAFERROS Y EL DERECHO SOCIETARIO.
Si bien son varias las titularidades que pueden detentarse individualmente mediante el “testaferro” directo de una persona física, las sociedadescomerciales presentan un mayor atractivo en tanto la propiedad oculta de las participaciones sociales (partes de interés, cuotas o acciones) permite una doble titularidad indirecta lo que dificulta la investigación sobre la titularidad real.
En dicho ámbito de actuación deben ubicarse las titularidades societarias para ocultar propiedades con finalidades de evasión familiares, patrimoniales o fiscales.A ello se suma el hecho de que dentro del propio régimen societario, mediante la utilización de testaferros, hombres de paja o prestanombres, se pueden también vulnerar las reglas que restringen o sancionan la uní personalidad o las que establecen determinadas incompatibilidades o responsabilidades a los socios.
Ahora bien, el empleo de testaferros (socios aparentes) si bien busca darseguridad por vía del anonimato de los principales (socios ocultos), quienes logran así ocultar sus calidades de socios verdaderos, posee sus propios riesgos.
En efecto, las personas físicas como testaferros presentan muy particularmente el denominado “costo de agencia”, o sea el riesgo de que el testaferro actúen en su propio interés y no en el del principal, lo que generalmente se presenta cuando setrata de una persona avezada en los negocios a la que se promete, además, una participación en los resultados.
En cambio, si el perfil del testaferro es el de una persona desocupada o sub-ocupada, poco instruida, carente de bienes y que se limita a firmar lo que se le solicita a cambio de una retribución fija, el riesgo se traslada a su imposibilidad de mantener el secreto sobre la titularidadreal en caso de que llegue a ser interrogado en juicio civil o penal.
Por otro lado, si el testaferro es un pariente, existe la posibilidad de que sea detectado el vínculo y de que no pueda acreditarse su solvencia económica o idoneidad para la operación.
Finalmente, la posibilidad de acudir a testaferros que sean personas jurídicas ha quedado seriamente limitada por las normas restrictivas yprohibitivas de la actuación de las sociedades “off shore” en el país a partir de la R.G. 7/03 de la Inspección General de Justicia de la Nación.
Si bien dichas normas solo rigen en Capital Federal, y en algunas jurisdicciones del interior que las adoptaron, han introducido a nivel sociológico un estado general de sospecha que rige en todo el país y que desalienta su utilización.3.-NORMATIVAS.
En el ámbito societario, el derogado art.299 del código de comercio establecía: “La persona que prestase su nombre como socio, o tolerase o permitiese poner o continuar su nombren la razón social, aunque no tenga parte en las ganancias de la sociedad, será responsable por todas las obligaciones de la sociedad que fuesen contraídas bajo la firma social, salva su acción contra los socios y...