TOMO 9

OMO 9 - GAMARRA
GAMARRA 9

CONTRATOS REALES
 
Concepto

La clasificación del art. 1252, que divide a los contratos en reales, solemnes y consensuales, se realiza  en atención al modo de perfeccionarse el contrato.
Perfeccionamiento equivale a conclusión o formación de un contrato, un contrato es perfecto cuando, al reunirse todos sus elementos esenciales, nace a la vida jurídica. Antes delperfeccionamiento, el contrato no existe, a lo sumo puede estará en vías de formación.
La producción del efecto obligacional típica del contrato, coincide con el momento en que éste se perfecciona. (Arts. 1246 – 1247)
En los contratos consensuales es suficiente el consentimiento de las partes, por cualquier manera que éstas lo expresen. En los contratos reales no basta el consentimiento por sí solo,sino que la ley requiere de algo más, la entrega de la cosa.
El contrato real se perfecciona con la entrega de la cosa.
Hay muchos contratos en donde tiene lugar la entrega de la cosa, como en los contratos de compraventa, pero estos no son reales. La diferencia es que la entrega se requiere como elemento de perfeccionamiento de la cosa.
En el contrato real se da coincidencia cronológica entre laentrega y el perfeccionamiento.
La clasificación de requisitos  esenciales y de eficacia, nos permite entender la trascendencia de la entrega de la cosa en los contratos reales.
La entrega no es como la legitimación para disponer en el negocio dispositivo, un requisito de eficacia, el cual atañe a los efectos de un negocio ya formado.
La ausencia de un requisito esencial obsta a la formación de unnegocio; y por eso, el paralelo debe hacerse con los requisitos esenciales para la validez de los contratos enumerados en el art. 1261. Trasladándolo al contrato real podemos decir:
1 El contrato real solo se considerará perfecto después de entregada la cosa.
2 En tanto esa entrega no se haya producido, cualquiera de las partes puede arrepentirse y dejar sin efecto el contrato.

Aunque la entregano es un requisito de forma, su relevancia jurídica en el contrato real es similar a la que tiene la “forma especial” en el contrato solemne.
Por lo tanto el contrato real está formado por dos momentos: el acuerdo de voluntades (llamado consensual) y la entrega de la cosa, (llamado real)




La categoría del contrato real en el Código Civil uruguayo.

No hay duda que en el plano del derechopositivo uruguayo, el legislador quiso consagrar la categoría del contrato real.
No  sólo incorporó una clasificación donde figura el contrato real (art. 1252), sino que además legisla como reales a 6 contratos.
1 mutuo o préstamo de consumo (art. 2197)
2 Comodato o préstamo de uso (art. 2216 inc. 1º)
3 depósito (art. 2239 inc. 1º)
4 prenda (art. 2292 inc. 1º)
5 anticresis (art. 2349)
6 Renta vitalicia(art. 2183)

En la compraventa o en el arrendamiento, también se entrega una cosa, pero aquí la entrega es ubicada por la ley en el período de ejecución o cumplimiento del contrato.
En el ámbito del derecho positivo uruguayo, al menos en intención del legislador, los contratos reales existen.

Examen del contrato real desde el punto de vista lógico jurídico

La categoría tenía su razón de ser en elDerecho Romano donde la entrega era causa de la obligación y se admitían únicamente cuatro contratos que obligaban solo consensu.
La doctrina tradicional intentó justificar esto con un razonamiento muy simple; en estos contratos hay una obligación de restituir a cargo del sujeto que ha recibido la cosa, y para que esté en condiciones de restituir es necesario que antes se haya entregado.
Esteargumento se refutó fácilmente, ya que la entrega se requiere para que pueda surgir la obligación de restituir, pero no para el perfeccionamiento del contrato. 
Existen contratos reales que no implican acto alguno de restitución, y que la obligación de restituir en los contratos reales no es la única, ni la principal.
En el depósito, la obligación principal y característica es la de custodiar, la...