TRABAJO MONOGRAFICO T DERECHO


TRABAJO MONOGRAFICO
“EL POSITIVISMO JURIDICO DE HANS KELSEN”

INTRODUCCION:
En el siguiente trabajo, lo que se intentara es exponer las líneas del pensamiento positivo del autor austriaco Hans Kelsen en relación con el Derecho. Para ello será necesario el análisis de su obra cumbre “Teoría del Derecho Puro”, un repaso por la vida del autor, por la doctrina positivista (para podercomprender hacia donde apunta con su purismo) y las críticas más relevantes que recibió el autor por su obra.
“La teoría del Derecho puro” expuesta por primera vez en su obra “Haupt problema der Staatsrechtslehre” (Problemas fundamentales de la doctrina jurídica del Estado) en 1911, la idea subyacente es la autonomía del Derecho de la política, sociología, moral e ideología. Busca otorgar al derechounidad y carácter científico, consagrándola como una disciplina positivista. Los móviles de la teoría pura del derecho son: En primer lugar, la cientificación del estudio del derecho y la desideologización del derecho.
Por otra parte, Kelsen sustenta un ordenamiento jurídico en base a la jerarquía normativa (toda norma obtiene su vigencia de una norma superior). Esta jerarquía tiene su máximarepresentante en la Constitución; sin embargo, la Constitución tiene aún un sustento anterior conocido como Norma Fundante Básica.
Analizando la estructura de los sistemas jurídicos concluyó que toda norma obtiene su vigencia de una norma superior, remitiendo su validez hasta una Norma hipotética básica, cuyo valor es pre-supuesto y no cuestionado. Establece además la validez de la norma en su modode producción y no en el contenido de la misma:
"Al descartar de este modo todo juicio de valor ético o político, la teoría del derecho se convierte en un análisis lo más exacto posible de la estructura del derecho positivo'
Hans Kelsen, Teoría pura del Derecho, 1982, Ed. EUDEBA, Argentina, pág. 134

POSITIVISMO JURIDICO
En consecuencia, Kelsen dice que "positivismo jurídico" es el nombre que damosa la teoría jurídica que concibe únicamente como "derecho" al derecho positivo, esto es, al derecho producido por actos de voluntad del hombre.
Para este autor, dos son las consecuencias del positivismo jurídico:
a. la distinción entre el derecho y la moral, como dos órdenes sociales diferentes, y la distinción consiguiente entre derecho y justicia por entender que la justicia es el modo comola moral se proyecta en el campo del derecho; y
b. la idea de que todo derecho estatuido por quienes se hallan autorizados para producir normas jurídicas debe corresponder a la exigencia política y jurídica de la previsibilidad de la decisión jurídica y a la exigencia de la seguridad jurídica.
Como bien sabemos que el positivismo jurídico es una de las corrientes del derecho y que además ha tomadomucha importante en la actualidad, es por ello que nos es importante mencionar su antecedente histórico, tomando en consideración las siguientes escuelas en las cuales se desarrolla.
1.- En primer lugar, encontramos a los Glosadores; quienes surgen en el siglo XII hasta el siglo XIV, su precursor fue el filósofo Irnerio de la Universidad de Pisa con la recuperación del Digesto de Justiniano. Mismaque fue organizada por su escuela "el corpus juris Civiles". El método que utilizó está escuela fue que intercalaban letras en el texto y en los márgenes de sus páginas anotaban y desarrollaban sus comentarios. La interpretación del derecho Romano fue lo más cercano a la letra, pues no contaban con una preparación histórica y además tenían dificultad gramatical. Para ellos, la base fundamental de laArgumentación Jurídica era la ley; pero también se podía hacer uso de las "rationes", como son los argumentos de convivencia, de oportunidad, justicia o lógica, pues era una forma de crear el derecho.
2.- En segundo lugar se encuentra la Escuela de los Postglosadores; puesta está orientó su actividad a los necesidades de su sociedad y de esta forma fue adaptando el derecho Romano de acuerdo a...