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Tema 8: La ley como fuente del Derecho
8.1. Potestad legislativa: rango y fuerza de ley. La reserva de ley
Concepto de ley. Evolución.
En los inicios del estado liberal coexisten en la Europa continental dos grandes sistemas de legalidad: el monismo parlamentario francés y el dualismo germánico. Como elemento del estado de derecho, la ley ejerce una función racionalizadora y legitimadora delos regímenes políticos liberales en los que se inscribe. Su significado y posición varía en cada uno de los dos principales sistemas de legalidad.
Las tres principales notas definitorias de la ley son en el sistema monista la supremacía, la uniformidad formal y la generalidad.
-La supremacía implica que no puede oponerse a la ley ninguna otra fuente normativa. En relación con esta noción seafirman los caracteres de primacía, omnipotencia y fuerza de ley. La primacía supone que la ley es considerada el principal modo de creación del derecho; la omnipotencia determina la ausencia de limites vinculantes para el legislador y la noción de fuerza de ley se vincula con el carácter soberano, la ejecutoriedad y el carácter no fiscalizables de la ley.
-La uniformidad formal de la ley impide elestablecimiento de distinciones entre los productos del poder legislativo.
-La generalidad de la ley surge en los sistemas monistas por oposición al particularismo y a la idea de privilegio.
En los modelos dualistas, la supremacía de la ley no presenta un alcance similar, pues en estos sistemas ley y reglamento no son normas de rango jerárquico diferente, sino que son tipos normativos que operanen diferentes campos materiales.
El elemento jurídico determinante para superar la noción tradicional de ley es la afirmación del valor normativo de la constitución, que se generaliza en Europa tras la II Guerra Mundial. La ley se ve así desplazada de su posición de norma suprema e incondicionada, puesto que ha de respetar la preeminencia de la norma constitucional.
El concepto actual de ley, ensentido formal, supone que la ley es el acto aprobado con este nombre por el parlamento de acuerdo con el procedimiento prescrito y publicado como tal en los boletines oficiales. Esta definición prescinde del contenido y la estructura de la norma y se basa en dos factores básicos: el órgano y el procedimiento de elaboración. La definición del concepto moderno de ley es la expresión de la voluntadgeneral.
La Constitución española no contiene una definición de ley, la da por supuesta. El concepto de ley en la CE se configura como un concepto esencialmente formal, basado en el órgano y el procedimiento legislativo, compatible con la existencia de una pluralidad de tipos legislativos y cualificado por la garantía constitucional de una posición de centralidad de esta fuente en elordenamiento jurídico.
Rango y fuerza de ley
Rango y fuerza de ley son cualidades que hoy están enmarcadas por previsiones constitucionales y no presentan el carácter absoluto que tenían en el periodo liberal.
El rango de ley es el que deriva de ser la expresión de la voluntad general, lo que los ciudadanos queremos que se haga. Significa que las leyes están supraordenadas a los reglamentos dentro de laescala normativa. Basándose en este criterio se articulan las relaciones formales entre ambas categorías, de manera que el reglamento no puede contradecir la ley.
La fuerza de ley es la propia de una expresión de la voluntad general, la de obligación. Constituye una manifestación del principio de temporalidad plasmado en el artículo 2.2 CC (lex posterior derogat priori) e indica que una norma deeste carácter solo puede ser modificada o derogada por otra ley. La fuerza actica de ley alude a la capacidad de modificar o derogar los reglamentos y normas de rango de ley y la fuerza pasiva de ley le confiere resistencia frente a normas inferiores posteriores que la contradigan. Esta fuerza de ley se aplica a todas las normas con rango de ley.
De las normas con rango de ley se deduce la...