TRASLADO TRANSFRONTERIZO DE DOMICILIO SOCIAL EN LA UNIÓN EUROPEA. RESUMEN

EXPOSICIÓN

1. El objetivo de este trabajo es presentar un análisis exhaustivo del traslado transfronterizo del domicilio social de sociedades dentro del ámbito territorial de la Unión Europea.
2. Se escogió el estudio de esta figura como objeto del trabajo por el interés que suscita, dado que nada ha preocupado más a la doctrina en las últimas décadas, que la cuestión de si una sociedad,constituida de arreglo con la legislación de un Estado miembro, puede trasladar su domicilio social a otro Estado miembro, sin necesidad de previa disolución y liquidación y, sin tener que constituirse de nuevo en el Estado miembro de destino.
3. La movilidad transfronteriza de las sociedades europeas en la modalidad del traslado de domicilio social es la más conflictiva y debatida por la doctrinaexistente en relación con la efectividad de la libertad de establecimiento. Y todo esto porque en un principio, iba a ser regulada en un Tratado internacional, en cumplimiento del mandato establecido por el art. 293 TCCE para los Estados Miembros. Sin embargo, dicho mandato nunca se cumplió, pues aunque se elaboró un Proyecto de Convención entre los Estados miembros de la Comunidad EconómicaEuropea sobre el reconocimiento mutuo de las sociedades y personas jurídicas, firmado en Bruselas el 29 de febrero de 1968, la iniciativa fracasó, al no llegar a ratificarse por todos los Estados miembros.
4. Esto provocó que los trabajos de armonización del Derecho comunitario en este aspecto fuesen abandonados durante décadas, hasta que, a partir de la jurisprudencia sentada en el asunto DailyMail, se lanzó de nuevo el debate sobre la necesidad de mayores esfuerzos en cuanto a la modernización y armonización del Derecho de sociedades europeo. Respondiendo a este debate, la Comisión encargó en 1993 á la auditora KPMG la elaboración de un informe sobre posibles vías para mejorar la movilidad societaria, que se materializó en la Propuesta de Decimocuarta Directiva en materia de Derecho desociedades sobre traslado transfronterizo de domicilio social, que la Comisión presentó en 1997.
5. La Propuesta consagraba definitivamente el traslado de domicilio social con cambio de la ley aplicable y sin necesidad de liquidación, pero fracasó tras largos debates y escasos avances ante las dificultades para encontrar soluciones de consenso, debido a la disparidad de criterios en los Estadosmiembros en orden a la determinación de los criterios de atribución de la nacionalidad. En 2007 la Comisión decidió no seguir adelante con esta iniciativa, argumentando que tanto la implementación de la SE y de la Directiva sobre fusiones transfronterizas, como la jurisprudencia del TJCE ofrecían los medios suficientes para alcanzar la movilidad societaria deseada y, por lo tanto, no habíaargumentos económicos que respaldasen la necesidad de una Directiva sobre traslado transfronterizo de domicilio social. Y esto a pesar de las consultas públicas a favor de la Directiva, y a pesar del apoyo reiterado del Parlamento Europeo. Quizás una explicación lógica sería que la Comisión temía, con razón, por la falta de viabilidad política del proyecto, y apostaba por la labor del TJCE para determinarel alcance de la libertad de establecimiento prevista por el Tratado, en el sentido de que abarca también el traslado de domicilio social, en el asunto Cartesio que en esos momentos estaba pendiente aún ante el Tribunal.
6. Sin embargo y, a pesar del fracaso de las iniciativas del pasado, continua siendo un tema de permanente actualidad, dado que últimamente hay nuevas iniciativas a nivelcomunitario, que podrían facilitar el camino de una solución para el traslado transfronterizo de domicilio social en la Unión Europea. Destaca en este sentido el Informe del Grupo de Reflexión sobre el futuro del Derecho de sociedades europeo, el trabajo del grupo de expertos nombrado en 2010 por la Comisión para analizar el estado actual del Derecho de sociedades europeo y las posibles futuras...