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Poder Constituyente y La Ruptura entre legalidad y legitimidad.


Poder Constituyente:
Siempre es útil tener una idea conceptual de un instituto jurídico, sobre todo porque son, en general, sino difíciles de entender por lo menos tienden siempre a ser explicados para su mejor comprensión.

Rousseau caracteriza al Poder Constituyente como "voluntad política creadora del orden, querequiere naturaleza originaria, eficacia y carácter creador" el fundamento del Poder Constituyente, no está en una legitimidad jurídica anterior, sino que es de carácter trascendente al orden jurídico positivo, en consecuencia el fundamento de la legitimidad de esta afirmación solo puede hallarse en el derecho natural. El Poder Constituyente es "la soberanía originaria, extraordinaria, suprema y directaen cuyo ejercicio la sociedad política se identifica con el estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle sus órganos de expresión necesaria y continua" Negri. A modo de fundamento, he analizado las características que le da a la soberanía por él llamada Poder Constituyente, de la siguiente forma:

1. Originaria: porque es su primera manifestación de soberanía y da origen alorden jurídico.
2. Extraordinaria: porque a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y permanentes, el Poder Constituyente solo actúa cuando es necesario dictar una constitución o reformarla y cesa cuando ha llenado su cometido.
3. Suprema: porque es superior a toda manifestación de autoridad, desde que la crea o constituye (poder constituido), determina su naturaleza, organizasu funcionamiento y fija sus límites.
4. Directa: porque según la doctrina que inspiro su creación, su ejercicio re-quiere la intervención directa del pueblo.
Por último reproducimos el más claro y a la vez explicativo concepto, en nuestra opinión, de Poder Constituyente es la competencia, capacidad o energía para constituir o dar constitución al estado, es decir para originarlo, paraestablecer su estructura jurídico política, a que deriva de:

• La formación de equilibrios sociales ya que da la transformación social dada en el poder jurídico mediante la legalidad, el orden y la justicia.

• Pero también da la jerarquización de los poderes sociales, ya aunque cumple con la formación de equilibrios sociales también deriva una jerarquización que le dan el equilibrio social quetodos deben de tener, en una sociedad es indispensable el hecho de tener (capitalista, proletariado) porque eso mantiene el control, social y le da fuerza a la existencia humana.

“el poder constituyente no ha sido solo considerado la fuente omnipotente y expansiva que produce las normas constitucionales de todo ordenamiento jurídico, sino también el sujeto de esta producción, una actividadigualmente omnipotente y expansiva” Negri. Desde este punto de vista el poder constituyente no solo es el organismo que da la ruptura (Jerarquización) social, y el equilibrio social sino que es un mecanismo propio de la política, en la forma en la cual la política es entendida en una sociedad democrática. Aunque el poder Constituyente se separa en efecto de la contitucionalizaciòn según Negri “por sunaturaleza hibrida de este poder”. En efecto la teoría de la democracia, mantiene en el trasfondo la teoría de del gobierno absolutista. Entonces hare intentaremos encontraras la definición de poder constituyente desde el concepto mismo, en un gobierno entre la democracia - soberanía, entre política – estado, primer concentraremos la definición jurídica del poder constituyente y en segundo lugar elproblema del constituyente desde el problema de constitucionalismo, el porqué de su resistencia a su contitucionalizaciòn y a que deriva eso.

Desde la perspectiva de la ciencia jurídica el poder constituyente, no es más que la fuente de producción de las normas constitucionales, “el poder de dictar las normas fundamentales que organizan los poderes del estado”, de una forma en el da el...