Usos Consuetudinarios, regularizaciones y perfecionamiento de los derechos de aprovechamiento de agua

USOS CONSUETUDINARIOS:
REGULARIZACIONES Y PERFECCIONAMIENTO
I. Introducción.
Señala el profesor Vergara Blanco, que para realizar un análisis al estatuto actual de los derechos de agua, es necesario revisar la historia jurídica sobre la materia, respecto de los vínculos públicos con las aguas y el posterior surgimiento de los títulos privados para el aprovechamiento de las mismas . Es asícomo destaca en el mundo romano, el carácter de res publicae de las aguas, donde toda persona podía extraer agua de los ríos de forma permanente, en la forma que desearan, no existiendo una repartición de las mismas por parte de la autoridad pública, existiendo prohibiciones sobre usos excesivos cuando pudieran ocurrir derrames, instituyéndose interdictos para precaver el daño . En el medioevocambia la concepción jurídica romana de las aguas, a un sistema de regalías , donde éstas eran propiedad de los reyes, existiendo divisiones según se trataran de grandes ríos (propiedad real), esteros (pertenecientes a los Señores) y arroyos que nacían y morían en una misa heredad (aguas de propiedad del dueño del terreno). Es así como para poder usar las aguas se debía obtener una licencia, queoriginaba ingresos a favor del Rey . Esta concepción regaliana es incorporada a los Estados Modernos en el contexto de las revoluciones liberales, no siendo la excepción el Chile Republicano decimonónico, concibiendo las aguas como públicas, pero entendiéndose que estas eran propiedad del Estado, lo cual quedaba denotado bajo la denominación de “bienes nacionales de uso público” . En la actualidad seentiende que el Estado ejerce realmente la administración sobre este tipo de cosas, más no ostenta la titularidad en dominio sobre las mismas.

Es por lo anterior que el uso de las aguas por parte de los privados debe ser necesariamente concedido por el Estado, entregando éste una “Concesión” o “Merced de Aguas”, originándose de ello el derecho de aprovechamiento de aguas, y como lo señala elProf. Vergara, no debiendo existir (teóricamente) usos válidos sin previa concesión . Sin perjuicio de lo anterior, en la práctica un gran porcentaje de los usos de aguas legítimos y reconocidos como derechos, se han originado en prácticas consuetudinarias desde el siglo XIX, por ribereños o canalistas, que carecen de títulos concesional y deben en definitiva regularizar su derecho.

Es porlas razones antes esgrimidas y por subsistencia (vigencia) de derechos constituidos bajo el imperio de regulaciones anteriores a la institucionalidad creada por el Código de Aguas actual, que se pueden distinguir dos tipos de derechos de aprovechamiento de aguas, según su origen o constitución, estos son por un lado los derechos de aprovechamiento de aguas constituidos, y por otra parte, losderechos de aprovechamiento de aguas reconocidos. Podemos agregar aquí una sub-tipología de derechos de aprovechamiento de aguas, los cuales tienen un contenido incompleto y carencia en sus características esenciales, los cuales se pueden denominar como imperfectos.

Los derechos de aprovechamiento constituidos, son aquellos que surgen como resultado de una concesión, en virtud de la cual, laautoridad competente (Dirección General de Aguas, excepcionalmente el Presidente de la República), luego de la tramitación de un procedimiento reglado y cumpliendo el solicitante los requisitos legales, declara a través de un acto administrativo, la titularidad de un derecho real administrativo a su favor, el cual recae sobre las aguas y habilita en definitiva a su titular al uso y goce sobre ellas,según las características y contenidos de su derecho. Este procedimiento se encuentra consagrado en los artículos 140 a 150 del Código de Aguas, con reconocimiento expreso de su existencia en el artículo 20 del mismo cuerpo legal. Se distinguen tres etapas dentro del procedimiento de concesión de derecho de agua, una petitoria, donde el interesado presenta su solicitud de conformidad con lo...