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doctrina
constitucional

Promulgación y constitucionalidad
de la nueva ley del Fonavi
Hubert WIELAND CONROY*

RESUMEN

En este artículo se analizan aspectos importantes en torno a la primera ley
aprobada a través de un acto de democracia directa: la ley de la devolución de los aportes al Fonavi. Entre otros aspectos, se destaca que, pese a
no estar expresamente regulado, este tipo deley también debe ser promulgada por el Presidente; que no es una ley cualquiera (debido a su origen
y a que no puede ser modificada en dos años); que tendría rango constitucional; y que no puede cuestionarse su constitucionalidad, al estar legitimada por la voluntad directa del pueblo.

Como es ya de dominio público, la ciudadanía aprobó, en el referéndum celebrado el 3 de
octubre de 2010, elproyecto de ley denominado “Ley de devolución de dinero del Fonavi
a los trabajadores que contribuyeron al mismo”, consumándose así el primer acto de democracia directa en toda la historia republicana del Perú1.

Todo parecería indicar que no hubo mayor
problema en el trámite de promulgación y publicación de la primera norma ley aprobada directamente por la propia ciudadanía y que el
PoderEjecutivo procederá a cumplir escrupulosamente con sus disposiciones, a efecto de
devolver lo que corresponda a todos los trabajadores que contribuyeron al Fonavi.

El proyecto normativo fonavista en comentario fue promulgado por el Presidente de la República el 7 de diciembre de 2010 y entró en
vigor como Ley N° 29625 al día siguiente de
su publicación en el diario oficial El Peruano, deconformidad con el artículo 109 de la
Constitución, es decir, el 9 de diciembre de dicho mes.

Y, sin embargo, la realidad es un tanto distinta. Por un lado, no parece existir en todo momento la claridad necesaria sobre el trámite a
seguir con posterioridad a la proclamación de
los resultados oficiales del referéndum. Días
antes de la celebración de este, la Oficina Nacional de ProcedimientosElectorales (ONPE)
hacía saber por medios de prensa escrita que

*
1

Magíster en Derecho Constitucional por la Pontificia Universidad Católica del Perú.
Ver: WIELAND CONROY, Hubert. “El referéndum del Fonavi. ¿Primer acto de democracia directa en el Perú?” En: Gaceta Constitucional. Tomo 35, Gaceta Juridica, Lima, noviembre de 2010, pp. 265-273.

GACETA CONSTITUCIONAL N° 38

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Doctrina

“si el proyecto es aprobado, se publicaría
inmediatamente en El Peruano y, al día siguiente, entraría en vigencia” 2.
El propio Presidente del Jurado Nacional de
Elecciones (JNE) señaló, al proclamar públicamente los resultados el 3 de diciembre de
2010, que la ley entraba en vigencia al día siguiente de dicha proclamación, es decir el 4
de diciembre3.
Por otro lado, declaracionesrecientes del Presidente del Tribunal Constitucional (TC), también en diversos medios de prensa escrita,
sugieren que la Ley N° 29625 podría ser impugnada ante dicho órgano jurisdiccional por
supuestos vicios de constitucionalidad, lo que
implicaría la posibilidad de ser declarada inconstitucional y, por ello, un eventual incentivo para evitar su cumplimiento oportuno.
En efecto, según dichoórgano jurisdiccional
“existe la posibilidad de que el nuevo gobierno pida la declaratoria de inconstitucionalidad, porque esta es una ley que recién entrará
en vigencia, y el Tribunal dijo en su momento que existe el derecho a referéndum, pero no
que la norma sea constitucional”4.

a la promulgación de la ley del Fonavi, contrastando los hechos relevantes con la normativa aplicable, así como aanalizar los elementos de derecho que sustentarían el ejercicio de
un control de constitucionalidad sobre una ley
aprobada directamente por la ciudadanía mediante referéndum.
I. La promulgación de la ley del
Fonavi

El punto de partida del presente análisis es el
artículo 42 de la Ley N° 26300, Ley de Derechos de Participación y Control Ciudadanos
(LDPCC), que regula los efectos...