Valoración del IVA en el hurto

Establecer correctamente la “cuantía de lo sustraído” cuando se producen sustracciones ilegales del patrimonio de otra persona es una tarea fundamental, ya que, en un caso de hurto, nos hace distinguir entre un delito o falta. Y las diferencias de las penas de ambos son importantes, en el caso de delito de hurto (art.234CP), se impone una pena de prisión de seis a dieciocho meses, mientras queen una falta de hurto (art.623CP) sólo se impone una pena de localización permanente de cuatro a doce días o una multa de uno a dos meses. Y precisamente el criterio diferenciador entre ambos supuestos radica en la cuantía de lo sustraído: hasta 400 euros estaremos ante una falta, pero si supera esa cantidad, nos filtramos en la categoría de los delitos.
Un asunto muy debatido por lajurisprudencia es si debemos incluir en esa “cuantía de lo sustraído” el importe del IVA en aquellas sustracciones en establecimientos comerciales. El art.365 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal dice en su apartado segundo: “La valoración de las mercancías sustraídas en establecimientos comerciales se fijará atendiendo a su precio de venta al público”. Según lo dicho por esta ley, aparentemente sí ha deincluirse el IVA en esa “cuantía”, ya que en ese precio de venta al público, es decir, en el que viene en el etiquetado de los productos, aparece el importe final, el precio que ha de pagar un consumidor, incluido el IVA, para adquirir un determinado producto. La Audiencia Provincial de Madrid (Sección 16ª) lo expresa así en su sentencia de 28 de octubre de 2008: “El concepto de precio de venta alpúblico admite pocas interpretaciones y consiste justamente en el precio que dicho bien tiene en el establecimiento de donde se sustrae, en suma lo que un cliente pagaría por el mismo. Obviamente en dicho precio se incluye el IVA pues caso contrario así lo habría expresado el legislador. Todo producto que se vende lleva unos impuestos, en este caso el IVA y dicho impuesto se incluye en el precio deventa al público”.
Sin embargo, no toda la jurisprudencia está de acuerdo con la tesis expuesta en el anterior párrafo. La Audiencia Provincial de Madrid (Sección 29ª) dice en una sentencia posterior (concretamente en la de 17 de diciembre de 2009) que no se puede equiparar el precio de venta al público con el valor de la cosa sustraída. Alega que el art.365 LECrim dice que la valoración se haráatendiendo al precio de venta al público, pero no que ese valor será el precio de venta al público. “Atender”, según el Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia significa “tener en cuenta o en consideración algo”. Por lo tanto, el art.365 LECrim no afirma que el valor de lo sustraído será el precio de venta al público, sino que ese valor se determinará teniendo en cuenta el precio deventa al público. A partir de ese precio de venta al público se llegará al valor de la cosa, previo descuento del importe del IVA. “Lo único que legislador ordena es que para establecer el valor de lo sustraído en este tipo de infracciones patrimoniales se tome en consideración, se tenga en cuenta ese dato, pero no que ese sea el valor de la cosa objeto del delito. La obligación fijada por elartículo 365 Ley de Enjuiciamiento Criminal de contar con ese dato no obstante no es superflua ni innecesaria. Habrá que partir de ese precio para luego deducir de él todo lo que no sea valor de la cosa y desde luego los impuestos” (Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid, Sección 15ª, de 22 de noviembre de 2010).
La Audiencia Provincial de Barcelona (Sección 6ª) llega a la misma conclusiónsiguiendo otros argumentos en su sentencia de 9 de noviembre de 2005, en la que dice que el precio según el Diccionario de la Lengua Española, el precio es el “valor pecuniario en que se estima una cosa”, y que la expresión legal de “precio de venta al público” tiene un alcance menor del de “desembolso” que el comprador hace para la adquisición de un producto, siendo éste la “la contraprestación...