A) Función, Concepto Y Formas De Actuación Del Comisionista

A) Función, concepto y formas de actuación del comisionista

Tradicionalmente el Contrato de comisión ha sido un medio por el cual colaboran dos comerciantes, encargando uno a otro la compra o venta de mercancías. En el transcurso de dicha actividad el comerciante que había recibido el encargo –el comisionista- actuaba usando su propio nombre, ocultando el del comerciante que le había mandadoel encargo –el comitente-.
Modernamente este contrato se ha desplazado o trasladado, ya que los comerciantes tienden a sustituir la colaboración de los comisionistas por las sucursales, delegaciones o agentes comerciales que se encargan de contratar o promover la estipulación masiva de contratos. Aun así la comisión sigue teniendo importancia en la Banca y el Mercado de Valores.
El terminocomisión proviene del latín commitere (encargar, encomendar a otro el desempeño de algún servicio) y cum missio. Este término tiene cinco acepciones en el diccionario de la Real Academia Española, de los cuales, y en materia a lo tratado, se destacan dos: la tercera “Encargo que alguien da a otra persona para que haga algo” y la quinta “Porcentaje que percibe un agente sobre el producto de una venta onegocio”. Son interesantes estas dos acepciones al corresponderse con la “Comisión mercantil”, la cual designa un negocio contractual; o en otras palabras se podría afirmar que es un contrato de mandato, ya que en el Código de Comercio en su Libro II, el primer precepto de la Sección primera del Título III; al hablar del Contrato de Comisión comienza diciendo:
<< Se reputará comisiónmercantil el mandato…>> (1)
Aunque esta calificación tuvo discrepancia debido al poder de representación, al haber una concepción que diferencia los contratos de Mandato y de Comisión, alegando que el Mandatario Civil actúa teniendo poderes de representación directa, al contrario que el Comisionista mercantil, el cual carece de esos poderes ya que contrata por cuenta ajena, aunque en nombrepropio. Esta concepción se encuentra en Ordenamientos jurídicos como el alemán y el francés. En cambio en nuestros Códigos, especialmente en el de Comercio, se refleja una identificación genérica entre Mandato y Comisión, y se admite que el comisionista puede actuar en nombre propio o ajeno al ser la presencia un hecho irrelevante en el momento de identificar la naturaleza jurídica del Contrato decomisión mercantil, debido a:
1. El Mandato (civil o mercantil) y la Representación son nociones jurídicas distintas, al ser el mandato un negocio jurídico contractual y la representación puede tener orígenes no contractuales.
2. El Código de Comercio, desde el artículo 245 a 247, explica los supuestos de actuación del comisionista, el cual actúa siempre por <<cuenta ajena>>,aunque en el artículo 245 del Código de Comercio contempla dos formas de presentarse ante los terceros que contrate: actuación en nombre propio y actuación en nombre ajeno. Dicho artículo dice: << Elcomisionista podrá desempeñar la comisión contratando en nombre propio o en el de su comitente>>
De esta manera se rompe con el rasgo separador de mandato Civil, que tendría representación, y Comisión Mercantil, que no tendría. Los efectos jurídicos de este hecho se recogen en los artículos 246 y 247 del Código de Comercio. Derivado de esto, en el artículo 246 –coincidente con el artículo 1717 delCódigo Civil- se exponen las consecuencias derivadas de la contratación por parte del comisionista sin poseer poderes de representación, donde se romperían nexos entre el comitente y los terceros. Por el contrario cuando se actúa con poderes de representación se produce una comunicación inmediata entre el tercero participante en el negocio y el comitente, esto se contempla en el artículo 247...