D 2015 Kemelmajer y Herrera

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Laleyonline
17.3.2014
Jurisprudencia y Doctrina del Diario La Ley del Día - N° 2487
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NKS17/03%20-%201574288
Convenio regulador en el divorcio.Respuestas a preguntas equivocadas
Kemelmajer de Carlucci, Aída; Herrera, Marisa
Publicado en: LA LEY 17/03/2015 , 1
Sumario: I. ¿Por qué algunos profesionales critican el convenio regulador
previsto en el art. 439 del Código Civil y Comercial? — II. Fuente del art.
439 del CCyC. — III. Contestando preguntas equivocadas. — IV.
Conclusiones.
Cita Online: AR/DOC/754/2015
Voces
I. ¿Por qué algunosprofesionales critican el convenio regulador
previsto en el art. 439 del Código Civil y Comercial?
El artículo 439 del Código Civil y Comercial (de ahora en adelante
CCyC), dispone:
"El convenio regulador debe contener las cuestiones relativas a la
atribución de la vivienda, la distribución de los bienes, y las eventuales
compensaciones económicas entre los cónyuges; al ejercicio de la
responsabilidadparental, en especial, la prestación alimentaria; todo
siempre que se den los presupuestos fácticos contemplados en esta
Sección, en consonancia con lo establecido en este Título y en el Título
VII de este Libro. Lo dispuesto en el párrafo anterior no impide que se
propongan otras cuestiones de interés de los cónyuges".
Después de una lectura rápida y aislada de la norma, algunos
profesionalespreguntan:
Entonces, ¿es obligatorio que los cónyuges arriben a un acuerdo sobre
todos los efectos que se derivan del divorcio? ¿El CCyC empeora el
régimen que deroga, impidiendo que los pretensos ex cónyuges puedan,
por aplicación del principio de autonomía de la voluntad, liquidar sus
bienes de manera extrajudicial, en forma total o parcial? ¿Cómo se
compatibiliza la supuesta obligación de acordar conel art. 438 que dice

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"En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la
sentencia de divorcio"?
Estas preguntas denotan gran confusión en torno a los convenios
reguladores en los procesos de divorcio y, en definitiva, al régimen de
divorcio incausado (1).
Resulta necesario responderlas, aunque sea brevemente, para prevenir una
inadecuada interpretación de los textos queperjudique su aplicación
sistemática.
II. Fuente del art. 439 del CCyC
El artículo transcripto sigue la misma línea del art. 90 del Código Civil
español que dispone: "El convenio regulador a que se refieren los
artículos 81 y 86 de este Código deberá referirse, al menos, a los
siguientes extremos: A. La determinación de la persona a cuyo cuidado
hayan de quedar los hijos sujetos a la patria potestadde ambos, el
ejercicio de ésta y el régimen de visitas, comunicación y estancia de los
hijos con el progenitor que no viva con ellos. B. La atribución del uso de
la vivienda y ajuar familiar. C. La contribución a las cargas del
matrimonio y alimentos, así como sus bases de actualización y garantías
en su caso. D. La liquidación, cuando proceda, del régimen económico del
matrimonio. E. La pensiónque conforme al artículo 97 correspondiere
satisfacer, en su caso, a uno de los cónyuges. Los acuerdos de los
cónyuges, adoptados para regular las consecuencias de la nulidad,
separación o divorcio serán aprobados por el Juez, salvo si son dañosos
para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cónyuges. La
denegación habrá de hacerse mediante resolución motivada y en este caso
loscónyuges deben someter a la consideración del Juez nueva propuesta
para su aprobación, si procede. Desde la aprobación judicial, podrán
hacerse efectivos por la vía de apremio. Las medidas que el Juez adopte
en defecto de acuerdo, o las convenidas por los cónyuges, podrán ser
modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren
sustancialmente las circunstancias. El Juez podrá establecer...