FACULTAD DISCRECIONAL DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

FACULTAD DISCRECIONAL DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
La potestad discrecional otorga un margen de libertad de apreciación de la autoridad, que ejerce sus potestades en casos concretos, tal ejercicio de sus potestades discrecionales no es extra legal, sino por lo contrario remitido por la ley, de tal suerte que, como bien lo anota el tratadista García de Enterría, no hay discrecionalidad almargen de la Ley, sino justamente sólo en virtud de la Ley y en la medida en que la ley haya dispuesto.
La discrecionalidad no constituye una potestad extra legal, sino más bien, el ejercicio de una potestad debidamente atribuida por el ordenamiento jurídico a favor de determinada función. En consecuencia, la discrecionalidad no puede ser total sino parcial, pues, debe observar y respetar determinadoselementos que la ley señala.
El control de la potestad discrecional:
El control de la discrecionalidad en la organización y funciones del aparato estatal, por un lado, requiriendo una mayor libertad de acción ante una realidad compleja, pero por otro necesitando de un control que "ilumine" ese mismo lo torne jurídicamente y políticamente responsable.
El hecho de que un acto administrativopueda o deba ser objeto de control más que nada es una necesidad que tributa a la fiscalización de su ente productor y de los límites que enmarcan dicha discrecionalidad.
Se debe señalar que se puede ejercer control jurisdiccional sobre los siguientes elementos del acto discrecional:
a) La motivación: elemento indispensable para evitar incurrir en la arbitrariedad
b) La competencia de la autoridadu órgano que ejerce la potestad discrecional
c) La extensión de la facultad conferida por la ley
d) El fin: puesto que la facultad discrecional ha sido otorgada para una finalidad específica
e) Los hechos determinados: es decir, aquellos que constituyen el presupuesto fáctico para que actué la administración en ejercicio de su facultad discrecional.
Tipos de facultad discrecional:

LIBRE:Deja al órgano administrativo el ejercicio de la voluntad con amplios márgenes.
OBLIGATORIA: Facultad discrecional cuyo ejercicio es obligatorio dentro de los límites de la ley.
TÉCNICA: La ley señala que deben considerarse datos técnicos para su ejercicio

Sus Elementos:

Es otorgada en la ley.
Sus límites son marcados por la ley.
Su objeto es que dentro de esos límites el funcionarioaprecie una serie de circunstancias que van desde la decisión de actuar hasta los límites de la actuación.


En concreto, la potestad discrecional de la Administración no reglulados únicamente por el Derecho Administrativo, se ajusta en relación con los hechos, medios técnicos y la multiplicidad de aspectos y valores a tener en cuenta en su decisión, de tal suerte que la actividad discrecionalha de fundarse en una situación fáctica probada, valorada a través de previos informes que la norma jurídica de aplicación determine e interprete y valore del fin que persigue.

FUNCION: Destino o utilidad que se da a algo. Ejercicio de un cargo o empleo.


LAS FUNCIONES DEL ESTADO:

Montesquieu, a partir del análisis que realizó a la organización política británica, patentizó que en todogobierno existen tres funciones fundamentales e indispensables para la efectiva realización del acto de gobernar.

Esas tres funciones son la legislativa o creación de preceptos jurídicos abstractos; la ejecutiva que consiste en la aplicación de la ley a casos concretos, y la judicial que se refiere a la resolución de controversias jurídicas entre los individuos y entre los órganosgubernamentales.

También Montesquieu propuso que la única forma en que se podía garantizar la libertad y la justicia a los ciudadanos, era que el rey, que hasta entonces había concentrado en su persona el poder total, ya no tuviera facultades absolutistas.

De las teorías de ese pensador surgen tres órganos en los cuales se depositan y distribuyen ese trío de funciones y que comúnmente se conocen...