Abogado

CONCEPTO DE ABUSO

Etimológicamente hablando la palabra abuso, proviene del latín “abusus”, de “ab” contra y “usus” uso, lo que significa uso contrario al correcto o indicado.

CONCEPTO DE ABUSO DE DERECHO

El abuso de derecho se define como una conducta que en apariencia encuadra dentro de la normativa jurídica, pero su ejercicio resulta contrario a la moral y buenas costumbres atal punto que causa un daño a terceros.

Sobre este concepto la Sala de Casación Social, en sentencia Nº 731, de fecha 13 de julio de 2004 (caso: Carmen Catalina Medina contra Unifot II, S.A.), lo ha definido como:
 
(…) el abuso en el ejercicio de un derecho, sea objetivo o subjetivo, mediante el cual se irrespeta el derecho de los demás, por excederse de los límites y fronteras,consagrados normativamente, a veces, por el derecho, y otras, por la fuentes del derecho, la costumbre, los principios generales, derechos que han sido concedidos en interés del bien particular, en armonía con el bien de todos. El abuso del derecho nace con el mal uso, o con el uso equivocado del derecho subjetivo, o con el equivocado concepto de su uso. Se reitera que cuando en el ejercicio legal de underecho, la persona excede el límite impuesto por el derecho objetivo, traspasando o invadiendo la esfera de otros derechos subjetivos, hay un abuso o exceso de derecho. Todo derecho subjetivo tiene un límite que termina en la existencia del derecho subjetivo de los demás. Ese acto excesivo (…) produce un daño que puede legalmente dar lugar a una indemnización.
CRITERIOS PARA DETERMINAR EL ABUSODE DERECHO

Para la determinación de la existencia del abuso del derecho, hay que establecer primero si el sujeto que lo comete actúa en ejercicio de sus derechos dentro de limites establecidos por la ley.

Para poder determinarlo la doctrina ha establecido tres (3) criterios:

Criterio Subjetivo:

Primero: Se identifica el abuso del derecho por el ejercicio efectuado por su titular conla intención de causar un daño (expuesta por Josserand), pero este criterio es insuficiente, ya que significaría limitar derecho del sujeto exclusivamente a la idea de que el ejercicio de su derecho es causar un daño a otro.

Segundo: El abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular. Este criterio amplía levemente al anterior porque no solo considera la intención sino la culpadel agente que los realiza. El titular puede ejercer el derecho de acuerdo a varias direcciones y es responsable cuando produce un daño a un tercero mediante su actuación, siempre que ese daño pudiera haber sido evitado.

Tercero: En este caso, el abuso consiste en ejercer el derecho sin interés o utilidad (sugerida por Saleilles y mantenida por Bonnecase y Ripert). La ausencia de interés aejercer un derecho, que causa daño en una persona, indica la intención de provocar un daño, por lo tanto no puede ser castigado por la ley. A falta interés o utilidad en el titular del derecho, su conducta bien puede ser dolosa o culposa.
Criterio Objetivo:

El abuso consiste en el ejercicio contrario al fin económico y social del derecho. Esta posición muestra como fin esencial del derecho undestino económico o social, mostrándose como contrario al fin individual del mismo.
El abuso consiste en un ejercicio contrario al fin de su institución. Este criterio se refiere a que un acto se considera abusivo cuando es contrario al objeto por el cual fue creado el derecho, a su espíritu y finalidad.
Abuso como ejercicio del derecho contrario a la moral y a las buenas costumbres.

CriterioMixto:

Es imposible crear una noción del abuso del derecho que contenga todos los elementos pues hay que tomar en consideración la imposibilidad de aplicar a todas las clases porque para algunas situaciones se toma la intención de perjudicar, para otras la culpa y la ausencia de un motivo legitimo.

ELEMENTOS DEL ABUSO DE DERECHO

Para que pueda hablarse de abuso de derecho, deben...