Constitución de Sociedad de Capital

Tema 4: La constitución de las sociedades de capital

En cuanto al primer aspecto, el TRLSC regula el proceso de constitución previendo que las sociedades se constituyen por contrato entre dos o más personas en caso de sociedades unipersonales por acto unilateral. Es necesaria la forma de escritura pública que deberá contener una serie de menciones mínimas.
En cuanto al segundo aspecto, laintervención del poder público, que se ha manifestado a lo largo de la historia con distinta intensidad, queda hoy limitada a la exigencia de inscripción de la escritura en un Registro público como es el Registro Mercantil precedido del control de legalidad que, a raves de la calificación, ejerce el Registrador.
1) Disposiciones generales
El TRLSC establece que las sociedades de capital seconstituyen por contrato entre dos o más personas y en el supuesto de sociedades unipersonales, por acto unilateral. Este procedimiento de constitución se caracteriza por el acuerdo de voluntades entre los socios fundadores a través del otorgamiento de la escritura pública. Se trata de un acuerdo al que se llega en un solo acto. Las negociaciones y compromisos anteriores son, jurídicamente,irrelevantes. Como consecuencia de este acuerdo de voluntades surge la obligación de los socios fundadores de asumir la totalidad de las participaciones o de suscribir la totalidad de las acciones y consecuente aportación del capital.
Requisitos de forma y publicidad
Requisitos de constitución de toda sociedad de capital son la escritura pública y la inscripción en el Registro. La necesidad de cumplirestos requisitos de forma y publicidad se extiende a todos los pactos. El art. 29 establece que los actos que se mantengan reservados entre los socios no serán oponibles a la sociedad. La norma vigente se limita a declarar la ineficacia de los pactos reservados respecto de la sociedad sin llegar a declararlos nulos.
El TRLSC resuelve también, en buena parte, los problemas que plantea la situaciónde la sociedad antes de la inscripción y da un gran paso en la línea avanzada por importantes sectores de la doctrina, al admitir no solo la validez avanzada por importantes sectores de la doctrina, al admitir no solo la validez interna del contrato social, sino la realidad del vinculo social y del fondo común.
La escritura pública si es requisito indispensable para que se pueda hablar desociedad anónima y en esa línea parece apuntar el art. 20 “la constitución de las sociedades de capital exigirá escritura pública” aunque los art. 36 y 40 sobre sociedad en formación y sociedad irregular no distinguen.
2) Escritura de constitución
La escritura es la forma, en sentido técnico, que exige el Ordenamiento para el acto constitutivo de una sociedad de capital. En ella se recoge lavoluntad de crear una sociedad. Como de ese acto, además de los derechos y obligaciones de las partes, nace un ente con personalidad, se distingue, junto al concepto de escritura, el de Estatutos. Estos hacen referencia al segundo aspecto y contienen las normas que van a regir la sociedad como persona jurídica.
El contenido de la escritura está fijado con carácter imperativo por los arts. 22 TRLSC y114, 175 y 213 del RRM. Las menciones exigidas son las siguientes:
1. La identidad del socio o socios que otorgan la escritura. El RRM se refiere a la identidad del socio o socios fundadores y pide que en el primer caso se haga referencia expresa al carácter unipersonal de la sociedad.
2. La voluntad de los otorgantes de constituir una sociedad de capital, con elección de un tipo socialdeterminado.
3. Las aportaciones de los socios con indicación de la parte que hubiere quedado pendiente de desembolso, en el caso de las sociedades anónimas, así como de la numeración de las acciones o participaciones atribuidas a cambio.
4. Los estatutos que han de regir el funcionamiento de la sociedad.
5. La identidad de la persona o personas físicas o jurídicas que se encarguen inicialmente de la...