Derecho a la imagen personal

El derecho a la imagen
en el derecho de la protección de datos.

por Oscar Raúl Puccinelli*
Abogado. Doctor en Derecho Constitucional (UBA)
Profesor de “Derecho Constitucional” y
“Derecho Procesal Constitucional y Transnacional”
Universidad Nacional de Rosario (Argentina)
y Pontificia Universidad Católica Argentina

Sumario: 1. Introducción. Derecho “a” y derechos “sobre” la imagenpersonal. 2. Origen y evolución histórica del derecho a la imagen. 2.1. Contornos actuales del derecho a la imagen (personal). 2.2. El derecho sobre las imágenes de bienes. 3. La protección del derecho a la imagen y el derecho de la protección de datos en el derecho español. 4. Conclusiones.


1. Introducción. Derecho “a” y derechos “sobre” la imagen personal
Evaluar adecuadamente la temáticaque nos proponemos examinar remite inexorablemente a un mínimo encuadramiento previo respecto de la génesis y evolución del derecho a la imagen, para luego evaluar si las imágenes personales pueden o no ser consideradas “datos” tutelables a través de las normas del derecho de la protección de datos, y si dicha eventual protección puede extenderse a las imágenes sobre bienes.
Adelantamos desdeaquí que el reconocimiento de un derecho “a” la imagen, generará a su vez derechos “sobre” las imágenes (v.gr., a su no alteración inconsentida, al respeto por el entorno físico y temporal en el que fueron tomadas, etc.), y que, en definitiva, aún cuando pudiera no reconocerse un derecho autónomo a la imagen sobre los bienes, corresponde reconocer a su propietario derechos sobre esas imágenes.Aclaramos asimismo, que aún cuando aludamos reiteradamente al “propietario” de los bienes sobre los cuales se pretende adjudicar un derecho a la imagen autónomo, no nos referiremos a él como titular del derecho de dominio del derecho civil, sino como propietario en sentido constitucional –esto es, en el sentido más amplio del vocablo–, y que aún cuando nos situásemos en el campo del derecho civil,como lo explica Leiva Fernández, el derecho a aprovecharse de las imágenes de bienes le corresponde en titularidad a quien tiene el uso y goce de esos bienes, que no es sólo el titular del dominio, sino en el caso del dominio desmembrado, el usufructuario, e incluso entre los titulares de derechos personales el locatario o arrendatario1.

2. Origen y evolución histórica del derecho a la imagenIndica Espinoza Espinoza que el término “imagen” proviene del latín imago, que refería a la mascarilla de cera con la que se reproducía el rostro de los difuntos, y que el derecho a la imagen hunde sus raíces en el ius imaginum, del Derecho Romano, una institución de derecho público a tenor de la cual se concedía un privilegio a la nobleza (extendido mucho después a la plebe, al tener acceso a loscargos otrora exclusivos de los nobles), que consistía en la facultad de exponer, en el atrio de los palacios, los retratos de sus antepasados que hubieran desempeñado magistraturas curules.
Había por entonces un derecho a la imagen en vida de la persona y un derecho a la imagen post mortem, lo que implicaba que las reproducciones de las imágenes de personas (que por entonces solo se plasmaban através de la pintura, de la escultura y de la mascarilla funeraria), debían contar con el asentimiento del representado o de sus causahabientes.
Al abordar su génesis normativa reciente, explica además el autor que, según relata Visintini, la tutela de la imagen fue regulada por primera vez en Alemania, mediante una ley de 1907, dictada como consecuencia del clamor suscitado por elcomportamiento de dos fotógrafos que habían captado al canciller Bismark sobre el lecho de muerte contra la voluntad de sus parientes. La ley adhirió a la impostación seguida por la mayoría de los juristas de la época y al encuadramiento dogmático del derecho a la imagen como derecho absoluto, entre los derechos de la personalidad y distinto del derecho al honor, en conceptualización luego tomada por una ley...