Funciones Del Derecho

FUNDAMENTOS DEL DERECHO


TEMA 1. QUÉ ES EL DERECHO Y CUÁLES SON SUS FUNCIONES

En una aproximación elemental el derecho es un conjunto de normas que regulan la conducta humana. Pero, éste no es el único que tiene establecidas unas normas reguladoras de nuestro comportamiento. Existen otras normas como las religiosas, sociales o morales que deben definirse de forma separada para asíestablecer una posible definición de derecho más específica.
Las normas jurídicas que son el lenguaje del derecho no están enmarcadas según 1) su naturaleza, es decir, lo que regulan las normas jurídicas también pueden regular-lo las otras normas reguladoras. La religión impone el deber de asistir a ciertos oficios o actos rituales pero también lo hace o puede hacerlo el derecho y ocurre lo mismo en laforma de vestir (norma social). Estas normas jurídicas tampoco están enmarcadas en 2) una estructura determinada. Existen diferencias, por ejemplo, entre las normas jurídicas y las normas morales. Las primeras son prescripciones negativas o prohibiciones mientras que las segundas tienen un carácter de mandato; las normas jurídicas responden a un esquema condicional (si “X”, debes “Y”), frente a lanaturaleza categórica (absoluta) de las normas morales. La norma, pero, puede presentar cualquier estructura o contenido y es imposible encontrar un rasgo común a todas ellas. Por último no son las únicas que tienen 3) un carácter sancionador ya que no todas la normas sancionan y también establecen sanciones el orden religioso, social y moral. Lo que diferencia la norma jurídica es su vinculaciónal uso de la fuerza.
Las normas religiosas, sociales y morales no es que recurran a la fuerza por alguna imposibilidad otológica relativa al carácter de sus normas, sino que no consisten en el uso de la fuerza, no pueden ser impuestas mediante la coacción física ni, en fin, forman parte de un sistema que regule la fuerza. El derecho es un sistema normativo que estipula en qué casos y condicionesresulta procedente el uso de la fuerza. En suma, el derecho es un sistema de fuerza, un sistema cuya singularidad consiste en poder asegurar el cumplimiento de sus normas mediante la fuerza, precisamente porqué él mismo es expresión de una fuerza cuyo uso regula.
Con esta definición del derecho se establece una relación entre el derecho, el poder y la fuerza. El poder detentador de la fuerzarepresenta 1) el fundamento del derecho en el sentido que sus normas son creadas por quien ostenta el poder, el estado. Bodino dijo que la soberanía es el poder absoluto de la república y consiste en dar y casar la ley: producir y anular el derecho. Pues, es el poder quien detenta la fuerza y crea el derecho. Otra perspectiva 2) en términos instrumentales es que una norma jurídica cuenta con el uso dela fuerza, no porqué haya sido producida por el poder, sino porqué tiene la posibilidad de recurrir a la coacción. Por último es que la fuerza es 3) el objeto, donde el derecho directamente regula la fuerza, los supuestos en los que la fuerza puede ser usada.
Si en resumidas cuentas el derecho es sólo fuerza cabe añadir una consideración suplementaria para hacerla más correcta, ya que debedistinguirse la fuerza aplicada por una acción de un bandido y la fuerza que aplica una pena de muerte legalmente aplicada. Esta afirmación debe ser diferenciada por el argumento de la justicia y el argumento de la institucionalización. El derecho es sin duda fuerza, pero fuerza justa; y si deja de ser justa se convierte en un latrocinio. Cabe así decir que no existe una idea de justicia determinada yque se identifica mayormente con la libertad de Platón (véase práctica y leer). Así mismo, la fuerza no se aplica de una forma espontánea, irregular e indiscriminada, sino que aparecen tasados los casos o situaciones en que procede hacer uso de la fuerza. Se establece a partir de un entramado institucional que regula la fuerza. Además, este es un criterio que ayuda a diferenciar la normas...