garantias costitucionales


LAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES Y LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA

por Alberto Ricardo Dalla Via.


I.‑ El garantismo.‑

Esta expresión genérica podría ser confundida, en una primera aproximación, con un capítulo o parte del Derecho Constitucional. M s concretamente con la denominada "parte dogmática" si nos referimos a la Constitución de la Nación Argentina o a las grandes declaraciones dederechos que contienen otros textos que pueden considerarse históricos o clásicos en ese sentido, como la Constitución de Virginia o la Declaración Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, que es considerada la "parte dogmática" de la constitución de aquel país.

De ese modo, una primera aproximación "clásica" vendría a decirnos que en la parte dogmática de la constitución es dondese encuentran las declaraciones, derechos y garantías (rule of law) ; en tanto se reserva a la parte orgánica lo referido al estatuto del poder (frame of government) y a sus divisiones "verticales" y "horizontales" si usamos la terminología de LOEWENSTEIN.

Pero esta aproximación ofrece ‑además‑ una versión m s restringida de las "garantías constitucionales" ‑también en términos clásicos‑, demodo que los derechos declarados en la Constitución hacen a la potencialidad o atribución en cabeza de un sujeto (derecho subjetivo), un grupo (derechos colectivos) o de varios (derechos difusos), en tanto que las garantías constitucionales, en sentido estricto, tendrían una signifcancia más limitada a los mecanismos procesales para proteger o hacer valer los derechos, haciendo realidad la máximaatribuida a CHIOVENDA en cuanto "no hay derecho sin acción", o bien, como lo señalara con especial precisión Hans KELSEN, el verdadero derecho subjetivo existe cuando el individuo cuenta con todo un sistema a su alcance para poner en ejecución ante la violación de un derecho, que incluye desde la titularidad de una acción (legitimación), pasando por el acceso a la justicia ante Tribunalesimparciales integrados por jueces naturales que respeten las reglas del debido proceso.

Destaca el gran maestro del derecho que la garantía constitucional de los derechos de libertad no puede realizarse según la forma usual, declarando que la propiedad es inviolable y que la expropiación sólo ser posible en virtud de una ley, o que la libre emisión del pensamiento sólo puede ser limitada por ley, puesen este caso, la garantía constitucional desaparece desde el momento en que la constitución delega en la legislación ordinaria las invasiones en la esfera de la libertad. Agrega KELSEN, refiriéndose a los derechos reconocidos en las declaraciones de derechos, que "...las libertades que conceden son derechos en sentido jurídico, sólo cuando los súbditos tienen la oportunidad de reclamar contraactos del Estado por los cuales estas prescripciones constitucionales son violadas y la facultad de hacer que tales actos sean anulados...

Esa concepción ultra‑restringida limitaría las garantías constitucionales a aquellas que específicamente están establecidas en la Constitución como mecanismos de protección de los derechos, es decir: el hábeas corpus, el amparo, el hábeas data, el debido proceso(adjetivo y sustantivo), el recurso extraordinario, la acción declarativa de inconstitucionalidad y aquellas otras que surgen de la propia Constitución: división de poderes, principio de legalidad, principio de razonabilidad, derecho a la jurisdicción, etc.

Para ZARINI las garantías aparecen como instituciones y procedimientos de seguridad creados a favor de los habitantes para que cuenten conmedios de amparo, tutela o protección a fin de hacer efectivos los derechos subjetivos, enumerando entre ellas al hábeas corpus, acción de amparo, hábeas data, defensa en juicio, demanda y excepción de inconstitucionalidad, etc.)

En esa concepción estricta, llamaremos "garantías constitucionales" a las que corresponden a todos los habitantes de la Nación en ejercicio de sus derechos...