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La Costumbre
Es un producto de la voluntad de las personas, nacida de una serie de actos idénticos y sucesivamente respetados que se forman de manera más espontánea que la ley, bajo la impulsión inmediata de las necesidades.
Los Romanos fueron una de las primeras comunidades que establecieron una costumbre, por sus actos continuamente repetidos, obraron con convicción firmísima de laconveniencia jurídica de los hechos ejecutados, considerándolos no solamente como buenos y justos para los casos que se presentaban en su momento, sino también propicios para formar una regla común que servía como norma de hechos futuros de idéntica analogía.
Por lo anteriormente expuesto las costumbres así desarrolladas, generan una continuidad en la vida social y son respetadas por toda la comunidad.Hay quienes sostienen que la primera y principal fuente del derecho es la costumbre y la que verdaderamente expresa normas surgidas espontáneamente con la aprobación de la sociedad, para llenar necesidades generales. Mientras que la ley es impuesta por el legislador, tenga su contenido en sus raíces o carezca de ellas, la costumbre se impone a este.
Cuando la ley se origina en la costumbre, una secompleta con la otra, la costumbre es según ley y constituye el ideal. Puede darse, asimismo, la costumbre contra ley, en cuyo caso la última anula a la primera; pero puede ocurrir que, si la costumbre tiene verdaderas raíces, llega a anular a la ley, haciendo que ésta pierda su eficacia, sobre todo cuando es inconveniente o perjudicial. La costumbre fuera de ley viene a llenar los vacíos de está,y subsiste independiente.
En el derecho contemporáneo, el papel de la costumbre es modesto, si se lo compara con el de la ley. No obstante, en algunas ramas del derecho, y particularmente en el comercial, su campo de aplicación es bastante amplio. Es en el sistema anglosajón donde la costumbre tiene una importancia primordial. Pero aún en él, lo que los jueces aplican, más que la costumbre ensí, es la expresión de ésta a través de los fallos de los tribunales.

Elementos de la costumbre
Para que exista costumbre en la acepción jurídica de la palabra, deben reunirse 2 elementos:
a) el elemento objetivo o material, que consiste en una serie de actos repetidos de manera constante y uniforme. No es indispensable el largo uso en el tiempo como opinaban los antiguos juristas, pues,evidentemente hay costumbres de formación muy reciente y que, sin embargo, tienen fuerza obligatoria. Pero, en cambio, es necesario que el uso sea general, es decir observado por la generalidad de las personas.
b) el elemento subjetivo o psicológico, que consiste en la convicción común de que se trata de una práctica obligatoria; los simples usos sociales, que en la opinión general no tienen relievejurídico, no pueden considerarse costumbres en el sentido de fuente del derecho.
 
Clasificación de la costumbre
 
1) Convalidada por la ley o secundum legem. Existe cuando el legislador remite la solución a la costumbre. Así la costumbre deja de ser una fuente subsidiaria para transformarse en fuente principal.
2) Costumbre en contra de la ley o contra legem. Es la costumbre contra la ley oderogatoria. La eficacia de la costumbre contra legem depende de la solución que se dé a la jerarquía de la fuente. En el derecho moderno donde la costumbre básicamente es una fuente subsidiaria, pues la fuente principal es la ley, es difícil admitir la vigencia de la costumbre contra legem. Un ejemplo en que la costumbre derogó la ley es el caso de la subasta, en el que antes era necesario decir elprecio para dar la oferta (art.16 C.Comercio) y ahora por costumbre para ofertar un producto se levanta la mano. Estas soluciones excepcionales no pueden hacer pensar que la costumbre contra legem pueda tener realmente eficacia en un ordenamiento como el nuestro, donde el juez debe decidir según la ley, que constituye la principal materia prima del derecho.
3) Costumbre en ausencia de ley...