Metodología Jurídica E Ideología En El Derecho









METODOLOGÍA JURÍDICA E IDEOLOGÍAS EN EL DERECHO. SOBRE LA INFLUENCIA DE LA IDEOLOGÍA EN LOS ÁMBITOS DE APLICACIÓN DEL DERECHO


Santiago NIETO CASTILLO

SUMARIO: I. Introducción. II. Metodología jurídica y ámbitos de aplicación del derecho. III. ¿Existen ideologías en el dere- cho? IV. Un ejemplo de la ideología en la aplicación del de- recho. V. Un ejemplo desde la docencia jurídica.VI. Corola- rio ¿qué operador jurídico queremos?

I. INTRODUCCIÓN

El derecho no es una disciplina pura. Todo proceso que tenga que ver con la producción de normas generales, con la aplicación de éstas a casos concretos, con la enseñanza y la investigación jurídica, tiene una profun- da carga ideológica. Cada operador jurídico, de conformidad con sus ex- periencias y convicciones personales, eincluso, de acuerdo con su propia posición epistemológica, imprime a las diversas actividades del ámbito jurídico una determinada concepción del derecho.
Desde esta óptica, considero que es conveniente, para la doctrina y la práctica, evidenciar esta realidad, para hacer más transparente y menos dogmático el conocimiento y la construcción del derecho. El objetivo de estas líneas es precisamenteadvertir sobre el riesgo de que los operado- res jurídicos consideren a su posición como la única válida, o que, en un caso extremo, postulen una posición desde el ámbito de la docencia y otra cuando les toca aplicar el derecho a casos concretos. Por ello, se concluye con una invitación a mantener las posiciones epistemológicas de cada operador, cultivadas a través de las pautas metodológicas queapuntalan su postura.


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II. METODOLOGÍA JURÍDICA Y ÁMBITOS DE APLICACIÓN DEL DERECHO

La metodología jurídica no es sino la construcción racional y descrip- ción de los procedimientos relacionados con el discurso jurídico. Como sabemos, cada ámbito de aplicación del derecho tiene una metodología particular. En lo general, se ha considerado como ámbitos jurídicos los si- guientes:
a) La producción denormas (legislativo), en sus fases prelegislativa o política y legislativa o técnica.
b) La aplicación de normas administrativas sean estas con tendencia general (administrativo) o particular (funciones materialmente ju- risdiccionales en la esfera del Ejecutivo).
c) La aplicación de normas a conflictos concretos (judicial).
d) La docencia del derecho.
e) La investigación jurídica.

Excedería alos fines de este artículo hacer un análisis de la metodolo- gía en cada uno de estos ámbitos, toda vez que el objetivo es recordar la presencia de la ideología en el ámbito jurídico. Sólo para efectos didácti- cos se expone someramente la descripción de los métodos jurídicos en cada uno de estos ámbitos.
En la producción de normas generales se debe diferenciar entre la meto- dología jurídicaformal y la sustancial. La metodología para la creación de normas, consiste en la aplicación de los procedimientos que brindan vali- dez a las normas jurídicas dentro del sistema, esto es, si han sido aproba- das de conformidad con los órganos y procedimientos establecidos en las normas superiores para tal efecto. Piénsese en el procedimiento legislativo, en la aprobación de tratados internacionales,reglamentos administrativos y normas jurídicas intermedias (como el Estatuto del Servicio Profesional Electoral).
La metodología substancial, por su parte, son los procedimientos para la toma de decisiones en sede legislativa, procesos a los que se avoca la argumentación jurídica prelegislativa y legislativa. En este sector, los cuestionamientos políticos o morales son los de mayor penetración,tanto en la fase prelegislativa como en la técnica. Temas como el aborto, la eu- tanasia, los matrimonios entre minorías sexuales, se debaten en foros pú-

blicos con alegatos de índole política e inclusive moral. En la mayoría de los casos vienen acompañados de un análisis de costo-beneficio electo- ral. Un partido político apoyará o no determinadas propuestas legislati- vas, si y solo si, le...