penal
Páginas: 121 (30052 palabras)
Publicado: 21 de junio de 2013
CAPITULO IV
ABUSO SEXUAL
1) Concepto y clasificación.
El delito de abuso sexual, previsto en los arts. 365 bis, 366 y 366 bis, consiste en “la realización abusiva de una acción sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce años de edad, con alguna de las circunstancias comisivas establecidas para la violación o el estupro. También, respecto de un menor de esaedad, con independencia a la forma de ejecución”.
Del concepto descriptivo dado, deviene su clasificación, considerándose propio en el caso que el ofendido sea mayor de catorce años e impropio en el evento que sea menor de dicha edad119. A la precedente distinción, se agrega el abuso sexual agravado del art. 365 bis que castiga la introducción de objetos, de cualquier índole, por vía vaginal,anal o bucal, o cuando se utilizaren animales para ello.
2) Bien jurídico protegido.
El abuso sexual propio, cuando se utilice fuerza o intimidación, tiene como bien jurídico cautelado la libertad sexual individual, puesto que se vulnera coactivamente la facultad de la víctima de conducir libremente su vida sexual, o sea, de “expresar válidamente su voluntad a tener un libre y conscientetrato sexual o a no tenerlo contra su voluntad”120. Igual bien jurídico, en este tipo de abuso, reclama cautela cuando el sujeto pasivo sea menor de edad pero mayor de catorce años y concurra alguna de las circunstancias del delito de estupro. Es decir, cuando el agresor abusa de una anomalía o perturbación mental, aún transitoria, que por su menor entidad no es constitutiva de enajenación o trastornomental; aprovecha una relación de dependencia; abusa del grave desamparo en la que se encuentra; y cuando se la engaña, abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. Lo protegido en todos estos casos, en consecuencia, es el derecho de ciertas personas de autodeterminar su conducta en el ámbito de la sexualidad libre de aprovechamiento, fraude o engaño.
Cuestión distinta acontecerá cuandoel afectado sea mayor de catorce años de edad y la forma ejecutiva sea su privación de sentido, el aprovechamiento de su incapacidad para oponerse, o su enajenación o trastorno mental; o bien, se trate de un abuso sexual impropio, es decir, consista en un ataque a un menor de catorce años, ya que en todas estas hipótesis el bien jurídico protegido será la indemnidad sexual atendido a que noexiste ninguna posibilidad de que el sujeto pasivo pueda prestar su consentimiento válidamente para involucrarse en un contexto libidinal121.
3) Abuso sexual propio (art. 366).
Este delito, como antes hemos adelantado, castiga la realización abusiva de una acción sexual diversa de la penetración carnal con una persona mayor de catorce años, cuando concurra alguna de las modalidades alternativasque contempla el art. 361 para la violación; o bien, con un menor de edad pero mayor de catorce años y con alguna de las formas de ejecución enumeradas en el art. 363 para el estupro.
3.a) Sujetos del delito.
El sujeto activo puede ser tanto una mujer como un varón atendido la fórmula genérica del art. 366, mientras que el sujeto pasivo puede ser cualquier persona, con independencia a susexo, en la medida que sea mayor de catorce años.
3.b) Conducta típica.
Lo amenazado es “realizar abusivamente una acción sexual distinta del acceso carnal”, distinguiéndose, en consecuencia, como elementos los siguientes:
3.b.1) Acción sexual (art. 366 ter).
El legislador considera acción sexual de acuerdo al art. 366 ter “cualquier acto de significación sexual y de relevanciarealizado mediante contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella”. Del concepto anterior se advierten como requisitos:
3.b.1.a) Acto de significación sexual.
El acto tiene connotación sexual, siguiendo un criterio objetivo, cuando la conducta desplegada por el hechor, sea de aquellas que...
ABUSO SEXUAL
1) Concepto y clasificación.
El delito de abuso sexual, previsto en los arts. 365 bis, 366 y 366 bis, consiste en “la realización abusiva de una acción sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce años de edad, con alguna de las circunstancias comisivas establecidas para la violación o el estupro. También, respecto de un menor de esaedad, con independencia a la forma de ejecución”.
Del concepto descriptivo dado, deviene su clasificación, considerándose propio en el caso que el ofendido sea mayor de catorce años e impropio en el evento que sea menor de dicha edad119. A la precedente distinción, se agrega el abuso sexual agravado del art. 365 bis que castiga la introducción de objetos, de cualquier índole, por vía vaginal,anal o bucal, o cuando se utilizaren animales para ello.
2) Bien jurídico protegido.
El abuso sexual propio, cuando se utilice fuerza o intimidación, tiene como bien jurídico cautelado la libertad sexual individual, puesto que se vulnera coactivamente la facultad de la víctima de conducir libremente su vida sexual, o sea, de “expresar válidamente su voluntad a tener un libre y conscientetrato sexual o a no tenerlo contra su voluntad”120. Igual bien jurídico, en este tipo de abuso, reclama cautela cuando el sujeto pasivo sea menor de edad pero mayor de catorce años y concurra alguna de las circunstancias del delito de estupro. Es decir, cuando el agresor abusa de una anomalía o perturbación mental, aún transitoria, que por su menor entidad no es constitutiva de enajenación o trastornomental; aprovecha una relación de dependencia; abusa del grave desamparo en la que se encuentra; y cuando se la engaña, abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. Lo protegido en todos estos casos, en consecuencia, es el derecho de ciertas personas de autodeterminar su conducta en el ámbito de la sexualidad libre de aprovechamiento, fraude o engaño.
Cuestión distinta acontecerá cuandoel afectado sea mayor de catorce años de edad y la forma ejecutiva sea su privación de sentido, el aprovechamiento de su incapacidad para oponerse, o su enajenación o trastorno mental; o bien, se trate de un abuso sexual impropio, es decir, consista en un ataque a un menor de catorce años, ya que en todas estas hipótesis el bien jurídico protegido será la indemnidad sexual atendido a que noexiste ninguna posibilidad de que el sujeto pasivo pueda prestar su consentimiento válidamente para involucrarse en un contexto libidinal121.
3) Abuso sexual propio (art. 366).
Este delito, como antes hemos adelantado, castiga la realización abusiva de una acción sexual diversa de la penetración carnal con una persona mayor de catorce años, cuando concurra alguna de las modalidades alternativasque contempla el art. 361 para la violación; o bien, con un menor de edad pero mayor de catorce años y con alguna de las formas de ejecución enumeradas en el art. 363 para el estupro.
3.a) Sujetos del delito.
El sujeto activo puede ser tanto una mujer como un varón atendido la fórmula genérica del art. 366, mientras que el sujeto pasivo puede ser cualquier persona, con independencia a susexo, en la medida que sea mayor de catorce años.
3.b) Conducta típica.
Lo amenazado es “realizar abusivamente una acción sexual distinta del acceso carnal”, distinguiéndose, en consecuencia, como elementos los siguientes:
3.b.1) Acción sexual (art. 366 ter).
El legislador considera acción sexual de acuerdo al art. 366 ter “cualquier acto de significación sexual y de relevanciarealizado mediante contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella”. Del concepto anterior se advierten como requisitos:
3.b.1.a) Acto de significación sexual.
El acto tiene connotación sexual, siguiendo un criterio objetivo, cuando la conducta desplegada por el hechor, sea de aquellas que...
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