penal

6. Obligaciones con Cláusula Penal. El tratadista argentino Guillermo Borda define así, a la cláusula penal: “Es un recurso compulsivo ideado para obligar al deudor a cumplir con lo convenido ante el peligro de tener que satisfacer esta pena, por lo común más gravosa que la obligación contraída”.

La cláusula penal es un recurso compulsivo, es decir un medio para obligar por la fuerzacoercitivamente, al cumplimiento de la obligación contraída.

El deudor ha convenido en dar, hacer o no hacer algo y ante el temor del acreedor de que no cumpla lo convenido, pacta con él el pago de una pena, generalmente de una suma de dinero. Se dice que la pena puede ser, por lo común , más gravoso, es decir de mayores proporciones, más onerosa que la obligación contraída, y con el ánimo que eldeudor evite pagar esta obligación accesoria, cumplir con la principal que es finalidad que busca esta institución.

La cláusula penal, si bien sustituye a la indemnización de perjuicios, no es una indemnización propiamente dicha, porque la indemnización debe guardar estricta relación con los daños realmente sufridos por el acreedor como consecuencia del incumplimiento del deudor. la cláusulapenal, en cambio, se fija arbitrariamente por convenio de las partes contratantes, es casi siempre mayor que los daños ocasionados y se debe necesariamente, aunque como consecuencia del incumplimiento el acreedor no haya sufrido daño alguno.

6.1. Objetivos de la cláusula penal. En el Derecho contemporáneo, la cláusula penal tiene una doble finalidad.
1. Asegurar, por el temor a la pena convenida,el cumplimiento de la obligación; aparte de la utilización del conjunto de medidas que la ley concede al acreedor para garantizar su derecho, como es el de la prohibición de enajenar o vender los bienes del deudor
2. Liquidar anticipadamente y asegurar el monto de los perjuicios que ocasionaría el incumplimiento de la obligación, con miras a evitar toda dificultad en la evaluación de los daños6.2. Características de la cláusula penal. La cláusula penal tiene las siguientes características:

1. Es una obligación accesoria de una principal. Significa que la cláusula penal no puede aparecer aislada sino en una relación de dependencia con el contrato principal, por lo que la nulidad o ineficacia de la cláusula penal no nulita la obligación garantizada, en tanto que la nulidad de laobligación principal causa la nulidad de la cláusula penal; siguiendo aquel principio de que “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.

Sin embargo, este principio tiene excepciones, como cuando una persona se compromete con otra, imponiéndose una pena para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal no tenga efecto por falta delconsentimiento de dicha persona. O, cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido. (Art. 1579).

2. Representa la evaluación convencional de los daños y perjuicios que corresponden al acreedor en caso de incumplimiento o de retardo, se e vitan así todos los problemas relativos a la existencia del dañoy su monto.

3. Es una obligación subsidiaria, puesto que sólo en el caso de incumplimiento de la obligación principal surge la obligación de pagar la pena. De lo que se sigue:

a) Que el deudor no puede eximirse de cumplir la obligación pagando la pena, a menos que se trate de obligaciones de hacer, o que en el contrato se reconozca expresamente al deudor esta facultad

b) El acreedor nopuede pedir al mismo tiempo el cumplimiento de la obligación y el pago de la pena, sino una de las dos cosas a su criterio, a menos de convención expresa, o a menos que la pena se hubiere impuesto por la mora.

4. Es una obligación condicional, porque está subordinada a la condición del incumplimiento o el retardo de la obligación principal.

5. La cláusula penal es inmutable, es decir que...