Penalidades

InDret
REVISTA PARA EL WWW. INDRET.COM
ANÁLISIS DEL DERECHO
Cláusula penal: la facultad
moderadora del juez
Comentario a la STS, 1a, 17.10.2007 (RJ 7307; MP: Encarnación Roca Trías)
Ignacio Marín García
Facultad de Derecho
Universitat Pompeu Fabra
BARCELONA, ENERO DE 2008
InDret 1/2008Ignacio Marín García
Abstract
La STS, 1a, 17.10.2007 (RJ 7307) resuelve un caso en que se plantea la facultad de moderación del juez de
la cláusula penal establecida en un convenio regulador de separación, según la cual la esposa debía abonar
el marido 90,15 € por cada día de retraso en elabandono de la vivienda familiar (un total de 72.211,60 €).
El TS no modera la pena convencional en aplicación de una jurisprudencia consolidada sobre el art. 1154
CC, que sólo permite la moderación en el supuesto que el incumplimiento sea de menor entidad que el
previsto.
The Spanish Supreme Court Judgment October 10th 2007 decides a case regarding the judicial review of a
liquidated damagesclause included in a separation agreement, according to which the wife had to
compensate her husband with 90,15 € per day she delays departing from the family home (72.211,60 €).
The Supreme Court does not moderate this clause applying a consolidated case law about the section 1154
of the Civil Code: a liquidated damages clause can only be reduced if the breach of contract has less entity
thanthe one anticipated.
Title: Liquidated Damages Clause and the scope of its judicial review
Keywords: Contract law; Liquidated Damages Clause; Judicial Review
Palabras clave: Derecho de contratos; Cláusula penal; Revisión judicial
Sumario
1. Introducción
2. Cláusula penal: definición y funciones
3. Facultadmoderadora del juez
3.1. Reducción de la pena en caso de incumplimiento parcial
3.2. Revisión judicial de la pena por razones de equidad
3.3. Otras vías para la moderación de la pena
a. El art. 1103 CC
b. El art. 1.258 CC
c. Inexistencia o ilicitud de causa
d. Abuso dederecho
e. Cláusula rebus sic stantibus
3.4. La solución del Derecho estadounidense
3.5. Análisis económico de la moderación judicial de la pena
4. Conclusiones
5. Tabla de sentencias
6. Bibliografía
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1. Introducción
Rebeca demandó a su ex esposo, Romeo, en ejercicio de una acción de reclamación de cantidad
(75.126,51 €). Romeo formuló demanda reconvencional en que exigía el pago de 72.211,60 € en
concepto de indemnización por el retraso en el abandono del domicilio conyugal, pues en
convenio regulador de 8.3.1991 habían estipulado una cláusulapenal bajo la cual Rebeca debía
abonar a Romeo 90,15 € diarios por el tiempo que permaneciese en la referida vivienda después
del 30.9.1991. La esposa permaneció en el domicilio hasta el 10.12.1993, por lo que transcurrieron
801 días de incumplimiento.
El JPI núm. 1 de Vigo, en Sentencia de 21.1.1999, moderó la pena pactada reduciéndola a 30,05
€/día y declaró que ambas deudas podíancompensarse. La SAP Pontevedra, Civil, Sec. 1a,
15.5.2000 aumentó la pena a 42,07 € diarios. En primera instancia el juzgador la pena inicialmente
pactada redujo la pena en dos tercios y en segunda instancia lo hizo en torno a la mitad.
Romeo recurrió en casación invocando la infracción del art. 1154 CC, el relativo a la facultad de
moderación de la cláusula penal por el juez:
“El Juez...