Principios Generales Del Derecho

I. LA COSTUMBRE

A) CONCEPTO
La costumbre es una conducta repetida. Según AFTALION, la costumbre jurídica “es la repetición de la conducta en interferencia subjetiva”. Para ABELARDO TORRE, “es el conjunto de normas jurídicas derivadas de la repetición más o menos constante de actos uniformes”. DU PASQUIER dice que “la costumbre es un uso implantado en una colectividad y considerado poreste como jurídicamente obligatorio; es el derecho nacido consuetudinariamente, el jus moribus constitutum”. Conforme GENY, es “un existente en un grupo social, que expresa un sentimiento jurídico de los individuos que componen dicho grupo”.
Es importante que se hable de derecho consuetudinario o de costumbre jurídica o derecho no escrito o derecho no promulgado, en contraposición a derecholegislado o derecho promulgado o derecho de las leyes.
B) CARATERES
* Surge espontáneamente
* Es de formación lenta
* No tiene autor conocido
* Suele ser incierta o imprecisa
* Es particularista
* Generalidad
* Constancia
* Uniformidad
* Duración
C) DIFERENCIAS
LAS COSTUMBRES son una práctica social arraigada. Generalmente se distingue entre buenascostumbres que son las que cuentan con aprobación social, y las malas costumbres, que son relativamente comunes, pero no cuentan con aprobación social, y a veces leyes han sido promulgadas para tratar de modificar la conducta.
Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las costumbres de la sociedad que rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente del derecho.LA LEY es una norma jurídica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la autoridad competente, en que se manda o prohíbe algo en consonancia con la justicia, y para el bien de los gobernados.
Las Leyes son delimitadoras del libre albedrío de las personas dentro de la sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la conducta humana, en pocaspalabras, las normas que rigen nuestra conducta social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente considerada como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente, o sea, el órgano legislativo.
D) ELEMENTOS
* Elemento material u objetivo
* Elemento espiritual o subjetivo o sicológico

E) PRUEBA DE LOS ELEMENTOS
* Elemento material u objetivo:repetición constante de los actos formales
* Elemento espiritual o subjetivo o sicológico: es la conciencia de su obligatoriedad, o “convencimiento de aquello que se hace debe hacerse, porque es jurídicamente obligatorio”.

F) CLASES
Desde el derecho romano las costumbres se han clasificado en interpretativas, supletorias, o contrarias a la ley.
* Costumbre interpretativa o“secundum legem”: es la costumbre que se forma de acuerdo con la ley y se ajusta a sus previsiones. Es el mismo derecho escrito que se ha adaptado a las prácticas sociales.
* Costumbre supletoria o “praeter legem”: es la costumbre que disciplina relaciones no contempladas en la ley y que llena las lagunas de este, son normas que no se oponen a las prescripciones del derecho escrito, sino la completan.Tienen vigencia como fuente paralela a la ley o subsidiaria, con eficacia únicamente cuando la ley permite su aplicación.
* Costumbre contraria al lay o “contra legem”: es la costumbre que se opone arbitrariamente a las normas legales.

G) CONDICIONES INTRINSECAS DE LA COSTUMBRE PARA SER NORMA JURIDICA
La principal condición para que la costumbre se convierta en norma jurídica estácontemplada en uno de sus elementos:
* Elemento espiritual o subjetivo o sicológico: es la conciencia de su obligatoriedad, o “convencimiento de aquello que se hace debe hacerse, porque es jurídicamente obligatorio”,
H) LA COSTUMBRE EN EL DERECHO COMERCIAL
En el derecho comercial el probar costumbre es muy diferente a probar la costumbre en el derecho civil, por ejemplo, en el civil solo...