Principios Generales Del Derecho

CAPÍTULO I
1. Los principios generales del derecho

1.1. Definición
La idea de principio ya implica, por sí misma, una notable dosis de abstracción, pero al adjetivarlo con el calificativo de general no estamos reiterando una misma idea, sino que vigorizamos su ya inicial significado de universalidad.

Jiménez Cano señala que la yuxtaposición, en la expresión principio general, no será,por tanto, una redundancia, ni menos una tautología (repetición inútil y viciosa, expresando lo mismo de distintas maneras); más bien se trata de un pleonasmo (en el sentido gramatical de vocablo innecesario que da vigor a la expresión). Y cuando esta expresión la conectamos al término derecho, estamos delimitando el ámbito objetivo de referencia: “Se trata de expresar aquellas proposiciones másabstractas que dan razón, o prestan base y fundamento al derecho”1, más cómo dan base o fundamento al derecho o, mejor, de dónde surge esa base o fundamento.

Se da el nombre de principios generales del derecho a aquellos postulados del derecho natural que son los pilares fundamentales sobre los que se rige la legislación positiva o a los ideales jurídicos de la comunidad.

Existen ciertosprincipios de derecho natural, que sin haber sido incorporados al derecho positivo sirven para integrar o complementar dicho derecho; ejemplo: Los principios de justicia social que deben inspirar al derecho de trabajo; los que limitan el enriquecimiento sin causa o la usura.

También se consideran como principios generales del derecho aquellos sobre los cuales se ha creado el derecho positivo; esdecir, los que le han servido de base para organizar política, social y económicamente al Estado.
Consideramos que los principios generales del derecho tienen una doble función, ya que por un lado constituyen el fundamento del derecho positivo y por otro vienen a ser una fuente formal del derecho. En ellos deberá apoyarse el juez para resolver el caso concreto cuando falte una norma expresa quecontenga la solución al mismo; es decir, los principios generales del derecho no contienen la norma jurídica (no son fuentes directas); pero contribuyen a crearla (son fuentes indirectas).

Los considerandos de las leyes y códigos consagran, generalmente, los principios propios de la rama del derecho que se regula dentro de ellos. Así, por ejemplo, en los considerandos de la Ley de Amparo,Exhibición Personal y Constitucionalidad, se consagran los principios democráticos, de justicia, libertad y seguridad que han de regir al Estado de Guatemala. El Código de trabajo, por su parte, consagra dentro de sus considerandos los principios de tutelaridad, justicia social, conciliación entre el capital y el trabajo, etc., que deben inspirar la legislación laboral.

Ante el origen de los principiosgenerales del derecho (y prescindiendo de las concepciones que niegan su existencia) pronto se tomaron dos posturas enfrentadas, cosa que se repite en tantos aspectos de la Filosofía jurídica y que Rodríguez Paniagua José Maria, ha clasificado como la historicista (o positivista) y la filosófica (o iusnaturalista). Así, Legaz y Lacambra hace referencia a la dualidad doctrinal que escinde a loscientíficos del derecho en dos campos, en relación con esta materia: El de los que consideran que los principios generales del derecho son sencillamente aquellos que informan un ordenamiento jurídico dado y el de los que, por el contrario, piensan que se trata de principios filosóficos a priori, o sea, de una normatividad iusnaturalista.

La concepción historicista afirma que si los principiosgenerales del derecho fueran principios de derecho natural, la vaguedad de estos propiciaría el arbitrio judicial y, por lo tanto, se produciría una falta de seguridad y certeza jurídicas (uno de los fines de la codificación). Es por ello que para los positivistas los principios generales del derecho son principios deducidos del ordenamiento jurídico por analogía (analogía iuris). Las lagunas se...