sociedades microempresarias

REVIST@ e – Mercatoria
Sección de Actualidad Jurídica (2006)
Reflexiones acerca de la constitucionalidad de las sociedades
microempresarias
Por Luís Gonzalo Baena Cárdenas1.
Conforme a lo dispuesto por el artículo 98 del Código de Comercio2, no se remite a
discusión que la sociedad –como unión voluntaria de personas- se origina en un contrato.
Al decir de Uría,
“[...] el contrato es elvínculo jurídico que une originariamente a los socios
fundadores de la sociedad y posteriormente a cuantos entren a formar parte de la
misma [...]. Se trata, sin embargo, de [...] un contrato plurilateral de organización,
del cual nace una relación jurídica duradera y estable, dirigida a regular las
relaciones de los socios entre sí y la relación de cada uno de ellos con la
colectividad(sociedad) de que forman parte. El contrato crea, en efecto, para cada
partícipe una situación jurídica o estado de miembro de la colectividad (status),
que se despliega en una serie de derechos y obligaciones del socio para con la
sociedad y de ésta con aquel; status que tiene un valor económico y viene a ser
como la compensación que recibe el socio a cambio de su aportación a la
sociedad [...]”3Ahora bien, en la medida en que la sociedad se origina en un contrato, queda clara la
razón por la cual uno de los requisitos necesarios para que exista la sociedad como tal
contrato dice relación con la pluralidad de personas o de asociados. No obstante lo
anterior, la verdad es que con ocasión de la expedición y entrada en vigencia de la Ley
1014 y del Decreto Reglamentario 4463, ambos de2006, particularmente los artículos 22
y 1º, respectivamente, se le dio reconocimiento y vida jurídica a la figura de la sociedad
unipersonal, como alternativa diferente para actuar en el campo negocial. Frente a este
reconocimiento legal, en la actualidad el debate gira alrededor de determinar si tanto el
Legislador como el Ejecutivo –cada uno dentro de los límites de sus competenciaspodíanhaber modificado –como en efecto lo hicieron- el régimen contractualista de las
sociedades comerciales consagrado en el Libro Segundo del Código de Comercio?.
Para responder este interrogante es necesario recordar que “[...] el derecho es, por
esencia, un fenómeno cultural. Está constituido por una serie de preceptos encaminados
a determinar el comportamiento que las personas e instituciones debenasumir para
alcanzar los fines que la colectividad se ha propuesto [...]”4. De esta suerte, la
1

Abogado de la Universidad Externado de Colombia, especialista de Derecho de la Empresa de la
Universidad de los Andes. Profesor Investigador del Grupo de Investigación de La Empresa y el
Tratamiento de la crisis empresarial del Departamento de Derecho Comercial de la Universidad
Externado deColombia.
2
El artículo 98 del Código de Comercio define contrato de sociedad en los siguientes términos:
”Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo
o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en
la empresa o actividad social. [...] La sociedad, una vez constituida legalmente, formauna persona
jurídica distinta de los socios individualmente considerados”.
3
Rodrigo Uría, “Derecho Mercantil”, 28ª ed., Marcial Pons, Madrid, 2002, pp. 169 y 170.
4
Superintendencia Bancaria, concepto OJ-513 del 13 de diciembre de 1985.
1

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interpretación del artículo 22 de la Ley 1014 en concordancia con el artículo 1º delDecreto
Reglamentario 4463, debe efectuarse –como cualquier fuente formal del derecho- en una
doble connotación: de una parte, para establecer la totalidad de los supuestos de hecho
que integran tales normas en función del fin para el cual se expidieron (alcance) y, de otra
parte, para establecer el significado de los términos dentro del marco teórico al cual se
refieren (contenido).
En el...