Una Practica Ancestral

UNA PRACTICA ANCESTRAL

PROBLEMA JURIDICO

Frente a una sociedad multicultural como lo es Colombia; en un Estado Social de Derecho en el que se da un reconocimiento constitucional a la diversidad étnica, cultural y un especial reconocimiento de las comunidades indígenas para regirse por sus propias normas y autoridades, ¿Se debe permitir la práctica de rituales o costumbres que atentencontra la vida e integridad física de los niños? ¿Qué prevalecería, el derecho consuetudinario reconocido a las comunidades indígenas o el derecho positivo, establecido como la carta de derechos fundamentales e inherentes a todo ser humano?

SOLUCION AL PROBLEMA JURIDICO

En Colombia, como resultado de todo un proceso fundado en razones históricas, jurídicas y políticas se ha reconocido ladiversidad étnica y multicultural de la Nación. Efectivamente la Constitución Nacional de 1991 en su artículo 7o dispone que “El Estado reconoce y protege la diversidad étnica y cultural de la Nación colombiana”. La Constitución Política, imparte así un mandato a la sociedad y al Estado de reconocer y proteger la diversidad étnica y cultural de la Nación colombiana. La ruptura, con ese modelo deEstado monocultural ha significado a los pueblos indígenas en particular su reconocimiento como sujetos de derechos colectivos, a partir de los siguientes tres pilares que sustentan las relaciones entre el Estado y estos pueblos: el reconocimiento a sus propias formas de gobierno, el derecho al territorio y el ejercicio de formas de jurisdicción propias. La ley 270 de 1996, en su articulo 12, otorgaautonomía e independencia frente a la Justicia Ordinaria del Estado Colombiano pues le da la posibilidad de gobernarse por sí misma y de regirse por sus propias normas. En este punto, la Corte Constitucional ha señalado que la jurisdicción indígena tiene algunos elementos esenciales que son: las autoridades judiciales propias, la potestad de establecer normas y procedimientos propios y el respetoa la constitución y a las leyes dentro del principio de maximización de la autonomía.

En este sentido, la Corte Constitucional en sentencia T-728 de 2002 señalo que “el fuero indígena es el derecho del que gozan miembros de las comunidades indígenas, por el hecho de pertenecer a ellas, para ser juzgados por las autoridades indígenas, de acuerdo con sus normas y procedimientos, es decir por unjuez diferente del que ordinariamente tiene la competencia para el efecto y cuya finalidad es el juzgamiento acorde con la organización y modo de vida de la comunidad”.

Esta situación, finalmente plantea un conflicto generado por la existencia de culturas diferentes en un mismo espacio, conflicto que muestra las tensiones que pueden presentarse entre el derecho indígena y los derechosfundamentales plasmados en la Constitución y reconocidos a todas las personas sujetas al ordenamiento estatal, sean o no indígenas.

También es necesario tener en cuenta lo dispuesto por el Artículo 246 de la Constitución Nacional que dispone lo siguiente: “Las autoridades de los pueblos indígenas podrán ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial, de conformidad con sus propiasnormas y procedimientos, siempre que no sean contrarios a la Constitución y leyes de la República. La ley establecerá las formas de coordinación de esta jurisdicción especial con el sistema judicial nacional”. Igualmente se debe tener presente lo que ha establecido la Corte Constitucional referente a este artículo, en la sentencia C-139/96: “El análisis de esta norma muestra los cuatro elementoscentrales de la jurisdicción indígena en nuestro ordenamiento constitucional: la posibilidad de que existan autoridades judiciales propias de los pueblos indígenas, la potestad de éstos de establecer normas y procedimientos propios, la sujeción de dicha jurisdicción y normas a la Constitución y a la ley, y la competencia del legislador para señalar la forma de coordinación de la jurisdicción...