Aborto terapeutico

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15 noviembre 2006
Aborto terapéutico (y un fallo paradigmático)
Autor: Figari, Rubén E.
Publicado en: LLBA 2005 (diciembre), 1332

Fallo comentado: Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires (SCBuenosAires)~ 2005-06-27 ~ C. P. d. P., A. K.

SUMARIO: I. Generalidades penales y civiles sobre el aborto. - II. Aborto terapéutico. - III. El caso judicial paradigmático. - IV. Conclusiones

I. Generalidades penales y civiles sobre el aborto

Bien se sabe que el ordenamiento penal sustantivo argentino no contiene una definición o concepto del aborto, como así tampoco de la acción típica que se necesita parala configuración del delito, simplemente se limita a determinar una punibilidad para "el que causare aborto". De allí que el concepto ha quedado en manos de la doctrina y la jurisprudencia haciéndose una diferencia en cuanto al concepto jurídico y al concepto médico. Desde este punto de vista se ha especificado que el aborto es "la interrupción espontánea o inducida del embarazo, antes de que elfeto haya alcanzado un grado suficiente de desarrollo como para poder sobrevivir fuera del útero". Por otra parte tratando de amalgamar el derecho con la medicina se ha definido como "la expulsión prematura y voluntariamente provocada del producto de la concepción y también su destrucción en el vientre de la madre" conceptos un tanto reñidos con lo previsto en el art. 87 del CP (abortopreterintencional). Carrara hablaba del "feticidio" entendido esto como "la muerte dolosa del feto dentro del útero, o como su violenta expulsión del vientre materno, de la que se sigue la muerte del feto".

Desde la óptica jurídica es indiferente que por acciones directas sobre el feto o sobre la madre se produzca la muerte dentro del seno materno o que aquélla se provoque por la expulsión del fruto delvientre materno. Por ende, también se ha dicho que es "aborto la interrupción del proceso fisiológico de la preñez con muerte del producto de la concepción en el seno materno o mediante la expulsión" (1) o "la interrupción del embarazo de una mujer debido a la muerte del feto causado por la madre o por un tercero, con o sin expulsión del seno materno" (2) o "la interrupción del embarazo que tienecomo consecuencia la destrucción del embrión o feto, ocurrida con posterioridad a los catorce días desde el momento de la unión de los gametos, desde cuando el nasciturus debería gozar de la total protección del Derecho Penal" (3) o "la interrupción del proceso fisiológico de la gravidez, con la consecuente muerte del feto, ocurrida con posterioridad a la anidación del óvulo" (4). Estas últimasdefiniciones se centran en diferentes teorías respecto al comienzo de la vida humana - teoría de la fecundación, teoría de la singamia, teoría de la implantación o nidación y teoría de la formación del sistema nervioso central - (5) pues determinan el momento de la concepción, núcleo fundamental de la cuestión.

Desde el punto de vista de la moral católica, tanto la terminología médica como la jurídicanecesitan de un ajuste, pues, éticamente hablando, todo aborto directamente provocado o inducido es criminal al constituir un real homicidio. Además, en la moral y el Derecho Canónico, se distingue entre aborto procurado (cuando se lleva realmente a cabo) y solamente intentado (cuando se intenta o se defiende su licitud, pero no se efectúa); solamente en el primer caso se incurre en pena deexcomunión latae sententiae, lo cual no significa que sea moralmente lícito declararse partidario del aborto. Finalmente, los moralistas establecen una diferencia esencial entre aborto directo, o propiamente dicho, y aborto indirecto, o solamente permitido (6). También en el Derecho Canónico se establecía la diferencia entre corpus formatum y corpus informatum, consistiendo el primero el que está en...