apuntas



Asignatura: Introducción al Derecho
Tema 1: Noción general del Derecho
Sesión 1: Generalidades del Derecho


Sesión 1

1. El Derecho en la Realidad
Pensemos en algunos ejemplos de nuestra vida diaria en la que aparecen hechos relacionados, de alguna forma, con lo que entendemos por “derecho”: El semáforo en rojo que nos acaba de detener mientras veníamos apurados del supermercado, elticket de pago del transporte urbano, la letra de cambio de la compra de la lavadora que se nos vence el 30 de este mes, el formulario de retiro bancario que tuve que rellenar antes de cobrar esta mañana en el banco, etc. Todas estas situaciones nos muestran la presencia de un tipo de obligatoriedad que indiscutiblemente nos conducen directamente a la idea del derecho. La pregunta siguiente es a¿qué “derecho” nos conduce? Y en todo caso qué es eso que vemos implícito en todos los ejemplos y que sabemos, en un sentido muy simple, que es llamado “derecho”.
La primera idea que debemos aclarar es la de que en cualquiera de los ejemplos citados la idea de “derecho” se nos presenta como factor o como producto de un fenómeno social, en la misma forma en que se nos presentan situaciones tandiversas como: una fiesta, un baile, la fachada de un edificio, un discurso, etc…y vemos que ellos, todos ellos, son fenómenos culturales. Así, por ejemplo, nos detenemos frente a un semáforo en rojo y la mayoría de las veces no nos percatamos que dicha acción es consecuencia de un orden superior que se nos impone, que se conoce como “tránsito” o “tráfico peatonal” y que nos conduce a una manerasocial de comportarnos dentro de las ciudades. Pero lo mismo sucede si quiero vender mi carro y de inmediato apelo por un documento donde se establezca la fecha de la venta de forma clara, el monto por el cual hemos convenido mi compadre y yo hacer el negocio y si nos apuramos, de seguida pensamos en llevar el documento al registro “para estar más seguros” – tal vez mas seguros de que aparezca elderecho y que no se quede en una cuestión de tipo meramente social-. En este último caso se nos aparece esa idea de “derecho” como factor social. Pero en el caso anterior, el del tráfico peatonal, aparece esa idea de derecho también como una consecuencia de tipo social.
En todo caso, y como una primera idea, siempre estamos frente a un fenómeno social. Pero entonces: ¿qué hace diferente al “derecho”de los demás fenómenos sociales?
Esta es la segunda idea que tenemos que clarificar: el derecho si bien aparece como un fenómeno social – siendo factor o producto -, en todos y en absolutamente todos los casos tiene que estar condicionado por una constante que lo delimita y lo define. ¿Cuál es esa constante? ¿Cuál es ese núcleo del derecho sin el cual el derecho deja de ser derecho y es solamenteun fenómeno social más?
Algunos autores, como Lawrence Friedman, nos hablan de la presencia de los tribunales como la punta del iceberg en la cual se refleja o identifica la presencia del “derecho”. Esto quiere decir que en aquellos casos donde esté presente la actuación de los tribunales estaremos hablando de la presencia del Derecho. Pero, por otra parte, es también verdad que “los tribunalesson sólo una parte de la historia. Son la parte superior del iceberg que vemos, porque está fuera del agua”. Hay muchos casos de fenómenos sociales que pueden ser indudablemente parte actuante del derecho, aunque en ellos no se vea la acción de los tribunales. Para Max Weber, más concretamente, ese núcleo que hace al derecho un fenómeno social especial y diferenciado está identificado antes bien,con la garantía del ejercicio de la coacción, sea física o psicológica, a los fines de conseguir determinados propósitos. No sólo la actuación de los tribunales diferencia y especializa al derecho, también lo hace la coacción, en tanto que obligación. (Ver diferencia con coerción. Hacer vínculo). Para Adamson Hoebel, en ese mismo sentido, el núcleo del derecho está representado por la sanción...