Constitución de la ciencia juridica

Introducción al derecho
Aftalion, Vilanova, Raffo
Constitución de las ciencias jurídica
La constitución de la ciencia jurídica en Inglaterra.
En Inglaterra no existía un hecho determinado que permitiese derivar de él todo un sistema de leyes. Mejor se cumplían los postulados y los ideales de la escuela histórica: el derecho inglés surgía de toda su historia.
En Common Law los jueces debenextraer el fundamento de sus sentencias pronunciadas en casos similares por otros jueces, de los antecedentes más remotos. Cuando se dicta una ley sobre determinada materia no se considera que desplaza al Common Law, sino, que lo integra. Las leyes cobran alcance cuando los jueces lo definen en sus casos y en la medida en que lo hacen.
La dirección positivista de la ciencia jurídica, no podíaadoptar en Inglaterra los caracteres de estatal y legislativa del iuspositivismo. Frente a al Derecho que vivía en los casos judiciales no cabía adoptar una actitud racionalista ni tampoco empirista.
Surgió en la doctrina inglesa, una actitud muy peculiar: el historicismo. En el historicismo inglés el pensamiento jurídico toma como modelo a la historia.
La actitud historicista se encuentra enforma difusa en lo teorizadores del Common Law y que dicha mucho de constituir una verdadera escuela de la ciencia jurídica. Una autentica escuela aparece con Austin y sus discípulos que practicaban la llamada jurisprudencia analítica, su orientación es dogmática y racionalista.
La constitución de la ciencia jurídica alemana
En Alemania, Savigny, señaló que es necesario dirigir la mirada hacia lahistoria para encontrar allí el objeto sobre el que debe versar el conocimiento jurídico.
La moderna ciencia del Derecho nace bajo el del iuspositivismo, dirige su interés a manifestaciones históricas tales como la Pandectas justinianas y el código napoleónico.
La escuela histórica. Los orígenes. Gustavo Hugo.
La escuela histórica del Derecho nació en Alemania como una reacción contra elexceso del nacionalismo vigente, Gustavo Hugo formuló los principios de constituir la nueva escuela. En todos los pueblos el Derecho se ha formado fuera de la autoridad legislativa, ya en la costumbre y el lenguaje. Ha sufrido una transformación progresiva a través de siglos, así también la costumbre y el Derecho se han producido y desenvuelto gradualmente, sin la intervención de Dios o un pactoentre los hombres. Hugo llevó al estudio del Derecho la distinción entre forma y materia del conocimiento.
Federico Carlos de Savigny. Su polémica con Thibaut.
Savigny dirige la mirada a la historia para esclarecer el problema del origen del derecho positivo y comprueba que en cada pueblo ese Derecho reviste caracteres peculiares, de modo análogo a lo que acontece con la lengua, las costumbres y laconstitución política. El derecho es un producto del espíritu del pueblo, del cual es expresión inmediata de costumbre. En síntesis: “el Derecho se crea primero por las costumbres y las creencia populares, y luego por la ciencia del Derecho; siempre, por lo tanto, en virtud de una fuerza interior y tácitamente activa, jamás en virtud del arbitrio de ningún legislador.”
Según Savigny lacodificación sólo puede consistir en la formulación del derecho ya vigente, hecha por el Estado con sólo aquellos retoques que aparezcan como necesarios.
Dogmática jurídica. Jurisprudencia de conceptos. Examen crítico.
La dogmática guarda un notable paralelismo con la escuela francesa de la exégesis. Para la dogmática el Derecho son las normas positivas.
El derecho está en los textos de la ley, ensus palabras, las normas no son otra cosa que las significaciones o conceptos expresados por esas palabras, y el jurista debe estudiar dichas significaciones o conceptos. Si el objeto propio de estudio son los conceptos o significaciones, la ciencia jurídica resulta ser “lógica”. La tarea propia del jurista, no es otra cosa que de la integrar en un todo no contradictorio el materia suministran...